作者丨王小明? ?北京在明律師事務(wù)所
【《批復(fù)》到底說(shuō)了什么？得結(jié)合別的一起理解】
前文所述《批復(fù)》是這么說(shuō)的：
根據(jù)行政強(qiáng)制法和城鄉(xiāng)規(guī)劃法有關(guān)規(guī)定精神，對(duì)涉及違反城鄉(xiāng)規(guī)劃法的違法建筑物、構(gòu)筑物、設(shè)施等的強(qiáng)制拆除，法律已經(jīng)授予行政機(jī)關(guān)強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)，人民法院不受理行政機(jī)關(guān)提出的非訴行政執(zhí)行申請(qǐng)。
根據(jù)字面意思并結(jié)合相關(guān)法規(guī)，我們可以得出以下幾點(diǎn)：
其一，所謂“法院不管”的只是“涉及違反城鄉(xiāng)規(guī)劃”的違建，但對(duì)《土地管理法》所規(guī)定的違法用地類違建，強(qiáng)制執(zhí)行裁定仍由法院作出。
《土地管理法》第83條規(guī)定，依照本法規(guī)定，責(zé)令限期拆除在非法占用的土地上新建的建筑物和其他設(shè)施的……建設(shè)單位或者個(gè)人對(duì)責(zé)令限期拆除的行政處罰決定不服的，可以在接到責(zé)令限期拆除決定之日起15日內(nèi)，向人民法院起訴；期滿不起訴又不自行拆除的，由作出處罰決定的機(jī)關(guān)依法申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行，費(fèi)用由違法者承擔(dān)。
顯然，根據(jù)上述法律規(guī)定，對(duì)違法用地類違建的強(qiáng)制拆除法院是要管出裁定的，之后才是“裁執(zhí)分離”下由行政機(jī)關(guān)去實(shí)施具體的強(qiáng)拆行為。
其二，所謂“法院不管”的只是強(qiáng)制拆除行為，法院仍應(yīng)依法對(duì)違建的認(rèn)定、處置決定是否合法進(jìn)行審查。
《批復(fù)》中提到的行政強(qiáng)制法，主要是指其第44條的規(guī)定：
對(duì)違法的建筑物、構(gòu)筑物、設(shè)施等需要強(qiáng)制拆除的，應(yīng)當(dāng)由行政機(jī)關(guān)予以公告，限期當(dāng)事人自行拆除。
當(dāng)事人在法定期限內(nèi)不申請(qǐng)行政復(fù)議或者提起行政訴訟，又不拆除的，行政機(jī)關(guān)可以依法強(qiáng)制拆除。
這就是說(shuō)，“法院不管”而由行政機(jī)關(guān)直接動(dòng)手強(qiáng)拆的前提是當(dāng)事人針對(duì)責(zé)令限期拆除決定既不復(fù)議也不訴訟還不履行。而一旦當(dāng)事人在6個(gè)月的起訴期限內(nèi)向人民法院提起了訴訟，請(qǐng)求撤銷涉案責(zé)令限期拆除決定，那么法院就要依法對(duì)這份限拆決定作出的程序及其認(rèn)定的內(nèi)容、適用的法律是否正確進(jìn)行全面審查。
而在這一審查期間，行政機(jī)關(guān)不得繼續(xù)推進(jìn)強(qiáng)制拆除違建，涉案建筑將得以暫時(shí)保存下來(lái)。故此，違建認(rèn)定、處置領(lǐng)域的司法審查始終是存在且有效的，只是其審查階段并非最后的強(qiáng)制執(zhí)行環(huán)節(jié)，而是對(duì)準(zhǔn)了此前的違建事實(shí)認(rèn)定和處置決定作出環(huán)節(jié)。
其三，“法院不管”的是行政機(jī)關(guān)提出的非訴行政執(zhí)行申請(qǐng)，若當(dāng)事人針對(duì)強(qiáng)拆行為提起訴訟，法院仍應(yīng)依法審查。
實(shí)踐中，若當(dāng)事人認(rèn)為行政機(jī)關(guān)的拆除違建行為實(shí)體、程序違法，或者在拆除過(guò)程中造成了其他擴(kuò)大損失，當(dāng)事人均有權(quán)依法向人民法院提起行政訴訟尋求救濟(jì)。“確認(rèn)強(qiáng)拆行為違法”之訴不僅應(yīng)用于對(duì)合法建筑的強(qiáng)拆，同樣適用于對(duì)“違法建筑”的拆除中。
《批復(fù)》中強(qiáng)調(diào)的，是法院不管行政機(jī)關(guān)提出的“強(qiáng)制執(zhí)行申請(qǐng)”，而是由行政機(jī)關(guān)“自己行為自己責(zé)任”去自行組織拆除。而一旦這一過(guò)程中拆出毛病來(lái)了，法院一定是要管的。個(gè)別地方出現(xiàn)的“無(wú)證建筑遭違法強(qiáng)拆后立案難”的情況是違背《行政訴訟法》原則性規(guī)定的，是一種非正常的狀態(tài)。
【當(dāng)事人究竟如何救濟(jì)“違建”強(qiáng)拆？只需牢記這3點(diǎn)】
無(wú)論是專項(xiàng)的拆違行動(dòng)，還是通過(guò)拆遷、城鎮(zhèn)老舊小區(qū)改造等項(xiàng)目推動(dòng)拆違，當(dāng)事人的維權(quán)救濟(jì)途徑都萬(wàn)變不離其宗：
其一，能辦證的盡量辦證，切勿長(zhǎng)期讓權(quán)利裸奔。實(shí)踐中認(rèn)定違建的重要標(biāo)準(zhǔn)之一就是看涉案建筑有沒(méi)有規(guī)劃許可證、房屋所有權(quán)證。雖然在明律師一再?gòu)?qiáng)調(diào)“無(wú)證建筑不等于違法建筑”，但這顯然并非行政機(jī)關(guān)認(rèn)可的觀點(diǎn)，拆違的人更不會(huì)聽(tīng)這一套。故此，在可能的情況下及時(shí)補(bǔ)辦證件是最有效的預(yù)防措施。
需要指出的是，“補(bǔ)證”未必都補(bǔ)不下來(lái)。尤其是對(duì)于一些上世紀(jì)80年代及以前建成的歷史遺留原因?qū)е碌臒o(wú)證房屋，的確有補(bǔ)辦下來(lái)的可能性。況且，補(bǔ)證的過(guò)程中當(dāng)事人也可能獲取一些書面材料及其他證據(jù)，妥善將其保存下來(lái)同樣可能在維權(quán)時(shí)發(fā)揮奇效。
總之，你要努力證明自己的房屋并非侵占公共資源的“私搭亂建”，這點(diǎn)十分必要。
其二，及時(shí)針對(duì)違建認(rèn)定處置文書提起復(fù)議或者訴訟。違建認(rèn)定處置的文書不一定叫什么名兒，一些情況下“限期拆除通知書”與“責(zé)令限期拆除決定”沒(méi)有本質(zhì)上的區(qū)別。切不可簡(jiǎn)單地認(rèn)為“決定可訴通知不可訴”，進(jìn)而傻乎乎的坐在家里等“決定”。
誠(chéng)如前文的法律分析所指出的，《行政強(qiáng)制法》賦予了當(dāng)事人在這一關(guān)鍵節(jié)點(diǎn)的救濟(jì)機(jī)會(huì)，那么當(dāng)事人一定不要輕易錯(cuò)過(guò)這6個(gè)月的起訴期限。即使過(guò)期了，也可咨詢律師看看是否有耽誤起訴期限的情形存在。
其三，從實(shí)體層面準(zhǔn)確判斷涉案房屋的真實(shí)情況，審時(shí)度勢(shì)減少損失。違建問(wèn)題，實(shí)體重于程序。如果涉案建筑確系私搭亂建甚至違法用地，即使其程序上被法院判決確認(rèn)違法，當(dāng)事人仍無(wú)法獲取行政賠償，蓋因不合法的利益不受保護(hù)。
故此，當(dāng)事人一定要理性、冷靜，對(duì)自己房屋的真實(shí)情況作出準(zhǔn)確、客觀的判斷。若真是私搭亂建、侵占公共資源，則要審時(shí)度勢(shì)及時(shí)自行處置。否則一旦行政強(qiáng)拆費(fèi)用還需要由當(dāng)事人自行負(fù)擔(dān)。
而倘若涉案房屋系因“以拆違促拆遷”而遭遇“被違建”，當(dāng)事人也絕不可忍氣吞聲、軟弱退讓，堅(jiān)決依法維權(quán)永遠(yuǎn)是不會(huì)吃虧的。那種“同意簽字搬遷，你的房屋就不是違建了”的荒唐認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，不值得鼓勵(lì)，更不是當(dāng)事人所應(yīng)妥協(xié)、讓步的。
在明律師最后要提示大家的是，對(duì)歷史遺留建筑的認(rèn)定處置無(wú)疑是有益的工作，違建的認(rèn)定處置最終也必須遵循實(shí)事求是的原則。法院在這其中必將繼續(xù)發(fā)揮糾紛解決的作用，當(dāng)事人也要善于運(yùn)用法律武器維護(hù)自身合法權(quán)益，監(jiān)督政府依法行政。任何時(shí)候，該拆的拆，不該拆的不能拆，具體房屋具體認(rèn)定，才是拆違之事的正確態(tài)度。
