現(xiàn)代法治國家的最主要特征，是將保障人民的自由權(quán)及財(cái)產(chǎn)權(quán)當(dāng)做國家存在及政治運(yùn)作的主要目的。中國行政法的基本原則應(yīng)當(dāng)是合法性原則與合理行政原則，其中，合理行政原則包括比例原則、平等原則、正當(dāng)原則。違反前者，則行政行為不合法；違反后者，則行政行為不正當(dāng)。行政行為既要合法，也要合理。

結(jié)合前述知識(shí)背景，本文將就行政機(jī)關(guān)在認(rèn)定、拆除違法建筑的執(zhí)法行為中應(yīng)當(dāng)如何準(zhǔn)據(jù)合理行政原則做一簡要分析陳述：

 

 

一、拆違與比例原則

行政法中的比例原則是指行政權(quán)力的行使除了有法律依據(jù)這一前提外，行政主體還必須選擇對(duì)人民侵害最小的方式進(jìn)行。行政機(jī)關(guān)在違法建筑的認(rèn)定與處理過程中，應(yīng)當(dāng)盡可能減少自由裁定權(quán)，尤其在涉及程序違建是否可補(bǔ)辦手續(xù)使之準(zhǔn)正成合法建筑這個(gè)關(guān)鍵問題上，應(yīng)當(dāng)適用比例原則，即結(jié)合建設(shè)行為違反規(guī)劃的程度予以確定和處理：

其一，如果并未嚴(yán)重違反建設(shè)行為發(fā)生時(shí)的規(guī)劃，則可以通過整改、補(bǔ)辦規(guī)劃許可手續(xù)使之成為合法建筑；

其二，如果嚴(yán)重違反建設(shè)行為發(fā)生時(shí)的規(guī)劃，不能補(bǔ)正，應(yīng)當(dāng)考慮財(cái)富的社會(huì)責(zé)任，不必一律拆除，可讓違法建筑暫存，待新的建設(shè)需要時(shí)予已拆除，一并解決歷史遺留；

其三，對(duì)于必須拆除的違法建筑，應(yīng)鼓勵(lì)建設(shè)行為人自行拆除，慎用強(qiáng)制措施。而對(duì)于必須采取強(qiáng)制措施拆除的違法建筑，在拆除過程中亦應(yīng)當(dāng)允許建設(shè)行為人取走建筑材料。

 

二、拆違與正當(dāng)原則

行政法中的正當(dāng)原則，是指行政機(jī)關(guān)作出行政行為時(shí)，應(yīng)當(dāng)符合一般的道德標(biāo)準(zhǔn)與生活價(jià)值觀。行政機(jī)關(guān)在違法建筑的認(rèn)定與處理過程時(shí)，亦應(yīng)當(dāng)遵守正當(dāng)原則，確保違法建筑行政行為合乎情理。

現(xiàn)階段的拆違活動(dòng)大多與正當(dāng)原則是相悖的，具體體現(xiàn)為：違法建設(shè)行為建成后很長一段時(shí)間，可能是幾年，甚至一二十年，行政機(jī)關(guān)從未進(jìn)行過問，更未予以查處。但是，一旦當(dāng)開發(fā)商拆遷或者公共利益征收時(shí)，為了達(dá)到逼迫搬遷、壓低補(bǔ)償?shù)饶康?，才開始對(duì)違法建筑進(jìn)行處理。顯然，這種處罰行為的正當(dāng)性將受到質(zhì)疑。

 

三、拆違與正當(dāng)程序原則

行政機(jī)關(guān)作出影響行政相對(duì)人權(quán)益的行政行為，還應(yīng)當(dāng)遵遁正當(dāng)法律程序，包括事先告知相對(duì)人，向相對(duì)人說明行為的根據(jù)、理由，聽取相對(duì)人的陳述、申辯，事后為相對(duì)人提供相應(yīng)的救濟(jì)途徑等。在拆除違法建筑的執(zhí)法工作中，執(zhí)法工作人員出示證件、履行告知程序、依處罰對(duì)象申請(qǐng)舉行聽證會(huì)、依法送達(dá)文書、告知權(quán)利救濟(jì)方式，均是遵循正當(dāng)程序原則的具體要求。但是，長期以來，“重實(shí)體、輕程序”的弊病導(dǎo)致行政機(jī)關(guān)拆違行為程序違法的現(xiàn)象極為普遍，從下發(fā)限拆通知到實(shí)施強(qiáng)制拆除不足一月的“閃電”執(zhí)法行為屢見不鮮。

我國違法建筑的存量目前沒有統(tǒng)計(jì)，但數(shù)目肯定是驚人的，這使得我國行政機(jī)關(guān)在認(rèn)定和拆除違法建筑的執(zhí)法之路上學(xué)會(huì)適用合理行政原則任重而道遠(yuǎn)。