2014年3月23日，北京市順義區(qū)平各莊村張貼了平各莊土地一級開發(fā)項(xiàng)目拆遷公告。隨后，北京市土地整理儲備中心順義區(qū)分中心在平各莊村實(shí)施了動(dòng)遷工作。2014年8月中旬，郭澤（化名）在北京市順義區(qū)國土分局的網(wǎng)站上看到京（順）地征〔2014〕27號《征地補(bǔ)償安置公示》，而此時(shí)動(dòng)遷工作已經(jīng)實(shí)施完畢。郭澤將該信息及時(shí)告知了代理其拆遷補(bǔ)償安置事宜的北京在明律師事務(wù)所的楊念平、黃艷律師。二律師分析后認(rèn)為，征地補(bǔ)償安置公示是辦理征地批準(zhǔn)文件的前置程序，換言之，時(shí)至2014年8月中旬，平各莊土地一級開發(fā)項(xiàng)目尚未取得征地批準(zhǔn)文件，該項(xiàng)目在未經(jīng)依法批地的情況下即實(shí)施了土地儲備占地，屬于典型的“未批先占”之違法用地行為。

 

隨后，楊、黃二位律師及時(shí)起草文件，幫助郭澤向北京市國土資源局順義分局提出了《查處違法用地申請》，要求該局履行查處土地違法行為的法定職責(zé)。但該局卻做出了《國土資源舉報(bào)事項(xiàng)處理意見書》，稱平各莊村土地一級開發(fā)項(xiàng)目未進(jìn)行開發(fā)建設(shè)，故不存在未批先占的違法用地事實(shí)。因不服該處理結(jié)果，郭澤一方起訴至北京市東城區(qū)人民法院，請求法院判令撤銷前述《國土資源舉報(bào)事項(xiàng)處理意見書》，并判令被訴國土局重新作出答復(fù)行為。

 

辦案掠影

 

辦案唯一輯：慧眼識別“未批先占”土地違法行為

 

2015年12月15日，東城區(qū)人民法院開庭審理郭澤不服北京市國土資源局所作《國土資源舉報(bào)事項(xiàng)處理意見書》一案。北京市國土資源局在答辯中稱，涉案土地于2013年7月17日取得《建設(shè)項(xiàng)目用地預(yù)審意見》，2014年3月21日取得《房屋拆遷許可證》，尚未發(fā)現(xiàn)任何單位和個(gè)人在涉案土地上實(shí)施建設(shè)，土地性質(zhì)依然為集體土地，不存在違法用地的情形。

 

針對被告的答辯，原告方律師從以下方面予以否定論證：

 

其一，被告以涉案項(xiàng)目已取得《北京市國土資源局建設(shè)項(xiàng)目用地預(yù)審意見》為由否定平各莊土地一級開發(fā)占地行為的違法性，實(shí)際上是以用地預(yù)審意見替代征地批準(zhǔn)文件，與《土地管理法》、《北京市集體土地房屋拆遷管理辦法》、《土地儲備管理辦法》要求先取得征地批準(zhǔn)文件再行土地一級開發(fā)占用集體土地的規(guī)定相違背。

 

其二，房屋拆遷許可證不能證明被告用地的合法性——拆遷許可證僅系拆遷行為的憑證，并非建設(shè)用地使用憑證，取得拆遷許可證并不能據(jù)此判斷項(xiàng)目系合法用地。實(shí)際上，《房屋拆遷許可證》（京建順拆許字〔2014〕第1號）系在未取得征地批準(zhǔn)文件的情況下核發(fā)，并不符合《北京市集體土地房屋拆遷管理辦法》的規(guī)定，不具有合法性。并且，房屋拆遷許可證實(shí)際印證了平各莊土地一級開發(fā)行為的客觀發(fā)生情況，而土地一級開發(fā)行為以獲取土地為目的，占地事實(shí)明確。

 

其三，爭議《國土資源舉報(bào)事項(xiàng)處理意見書》未明確告知涉案舉報(bào)地塊是否取得征地批準(zhǔn)文件，僅以涉案地塊上尚未實(shí)施建設(shè)為由認(rèn)定不存在違法用地行為，顯然錯(cuò)誤地適用了《土地管理法》。

 

2015年12月下旬，北京市東城區(qū)人民法院審結(jié)本案，采信原告方法律意見，判決撤銷爭議《國土資源舉報(bào)事項(xiàng)處理意見書》，并責(zé)令被告重新作出答復(fù)。

 

律師說法

在征地拆遷活動(dòng)中，征地程序不完備十分常見，“未批先占”的情形亦不少見。“未批先占”違法行為是國土資發(fā)〔2005〕176號《查處土地違法行為立案標(biāo)準(zhǔn)》明文規(guī)定的非法占地類的一種情形，此行為嚴(yán)重破壞我國土地管理制度，架空了《土地管理法》第76條、《土地管理法實(shí)施條例》第25條對于征收土地未經(jīng)批準(zhǔn)直接征收的強(qiáng)制性規(guī)定。遇到“未批先占”的違法用地情形，依據(jù)《國土資源行政處罰辦法》第二條的規(guī)定——國土資源局具有查處違法用地的法定職責(zé)，當(dāng)事人可以向國土資源局提交相應(yīng)申請材料，國土資源主管部門應(yīng)當(dāng)在十個(gè)工作日內(nèi)予以立案。