在征收拆遷的過(guò)程中，被征收人房屋被認(rèn)定為違法建筑，并繼而被強(qiáng)制拆除的事件層出不窮。大多被征收人只明白自己的房屋被強(qiáng)拆有違情理、法理，但并不清楚拆遷方在實(shí)施強(qiáng)拆過(guò)程中的具體違法點(diǎn)，最紅導(dǎo)致自己的合法權(quán)益受到嚴(yán)重?fù)p害。所以當(dāng)自己的合法建筑被無(wú)情地推倒破壞時(shí)，也只能仰天長(zhǎng)嘆。

北京在明律師事務(wù)所的資深征收維權(quán)律師梁紅麗近期便接手了這樣一起案件，拆遷方以“拆違代拆遷”，嚴(yán)重侵害著當(dāng)事人的利益。

 

【基本案情】一紙決定書(shū)，強(qiáng)拆隨之而來(lái)

委托人是四川省眉山市某村的五戶(hù)村民，在自己擁有合法使用權(quán)的土地上修建了房屋并實(shí)際經(jīng)營(yíng)飯店、手機(jī)通訊店等店面，并且擁有營(yíng)業(yè)執(zhí)照等相關(guān)證件。2017年3月，鎮(zhèn)人民政府以景區(qū)建設(shè)為由發(fā)出《補(bǔ)償方案》，告知包括上述委托人在內(nèi)的村民的房屋及耕地均將要被征占拆遷，并且對(duì)委托人的經(jīng)營(yíng)房屋不予任何補(bǔ)償。6月12日，縣住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局向五戶(hù)委托人強(qiáng)行送達(dá)《責(zé)令限期拆除違法建設(shè)決定書(shū)》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《限期拆除決定書(shū)》），要求委托人在6月15日之前自行拆除違法建設(shè)，否則將予以強(qiáng)制拆除。6月14日下午2時(shí)左右，鎮(zhèn)人民政府黨委書(shū)記帶隊(duì)，鎮(zhèn)派出所所長(zhǎng)協(xié)同配合，強(qiáng)制拆除了其中一戶(hù)的經(jīng)營(yíng)房屋，并聲稱(chēng)第二天就拆其他家的。

 

【律師介入】行政處罰違法在先，訴訟救濟(jì)終護(hù)民權(quán)

梁律師在得知此事后，立馬向縣政府、縣住建局、鎮(zhèn)政府發(fā)出律師函，指出以下問(wèn)題：

第一，縣住建局作為法定行政處罰主體存疑。

根據(jù)《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第六十四、六十五條之規(guī)定，一般在城市范圍內(nèi)的違法建設(shè)，屬于城鄉(xiāng)規(guī)劃部門(mén)管轄，而在鄉(xiāng)村范圍內(nèi)的違法建設(shè)，屬于鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府管轄。

本案中委托人所在地屬于鄉(xiāng)村范圍，不應(yīng)該由縣住建局作出處罰決定，而應(yīng)該由鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府主管。因此，縣住建局對(duì)五戶(hù)委托人作出的《限期拆除決定書(shū)》違法，其不具有實(shí)施處罰的主體資格。在《行政訴訟法》第七十五條中也有規(guī)定，行政行為實(shí)施主體不具有行政主體資格，行政行為無(wú)效。也就是說(shuō)，住建局發(fā)出的《限期拆除決定書(shū)》無(wú)效。

 

第二，作出處罰的程序不合法。

本案中，住建局在作出《限期拆除決定書(shū)》之前，并未告知五戶(hù)當(dāng)事人作出處罰決定的事實(shí)、理由及依據(jù)，也未告知當(dāng)事人依法享有的權(quán)利，更未依法聽(tīng)取委托人的陳述和申辯，而徑行作出行政處罰決定顯然不能成立。再者，委托人的經(jīng)營(yíng)用房被認(rèn)定為違法建設(shè)，將要被強(qiáng)制拆除，屬于重大處罰事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)組織委托人舉行聽(tīng)證或者告知委托人有申請(qǐng)聽(tīng)證的權(quán)利，但是住建局并未依法告知委托人有申請(qǐng)聽(tīng)證的程序權(quán)利，嚴(yán)重侵害到了五戶(hù)委托人的聽(tīng)證等相關(guān)權(quán)利。其違背了《行政處罰法》第四十二條的規(guī)定，即行政機(jī)關(guān)在作出重大行政處罰決定之前，應(yīng)當(dāng)舉行聽(tīng)證或者告知當(dāng)事人有申請(qǐng)聽(tīng)證的權(quán)利。

第三，《行政強(qiáng)制法》第四十四條的規(guī)定：對(duì)違法的建筑物、構(gòu)筑物、設(shè)施等需要強(qiáng)制拆除的，應(yīng)當(dāng)由行政機(jī)關(guān)予以公告，限期當(dāng)事人自行拆除。當(dāng)事人在法定期限內(nèi)不申請(qǐng)行政復(fù)議或者提起行政訴訟，又不拆除的，行政機(jī)關(guān)可以依法強(qiáng)制拆除。

依此規(guī)定，即便存在違法建筑，也應(yīng)依法保護(hù)委托人提起訴訟的權(quán)利，強(qiáng)制程序也應(yīng)依法在訴訟期后或者違法建筑判決結(jié)果后才能實(shí)施。上述《限期拆除決定書(shū)》仍然在委托人的權(quán)利救濟(jì)期間，委托人在復(fù)議、訴訟的法定權(quán)利救濟(jì)期限內(nèi)，絕不能違法強(qiáng)制拆除委托人的經(jīng)營(yíng)用房及附屬建筑。

與此同時(shí)，梁紅麗律師又向法院就該《限期拆除決定書(shū)》和違法強(qiáng)拆的行政行為分別提起了行政訴訟。這一系列法律程序有效地阻止了其他四戶(hù)的經(jīng)營(yíng)房屋被強(qiáng)拆的情形。并且，征收部門(mén)現(xiàn)在已經(jīng)與委托人就補(bǔ)償安置協(xié)議進(jìn)行積極協(xié)商，已有一戶(hù)簽訂了補(bǔ)償安置協(xié)議。

 

【律師說(shuō)法】

從此類(lèi)案件中可以知道，如若被征收人不懂得相關(guān)法律程序，則自己的房屋很有可能面臨被違法強(qiáng)拆的窘境。由此可見(jiàn)，專(zhuān)業(yè)征收維權(quán)律師所掌握的專(zhuān)業(yè)知識(shí)以及靈活運(yùn)用的能力是多么重要。被征收人在遇到自己的合法建筑被認(rèn)定為違法建筑時(shí)，也可以參照上文中所涉及的相關(guān)法律問(wèn)題，判斷行政處罰決定和行政強(qiáng)制行為是否存在違法性，然后提起相應(yīng)程序，維護(hù)自己的合法權(quán)益。（宋亞男/文）