【事實(shí)概要：10年養(yǎng)殖場一朝成違建？】

2006-2007年期間，為響應(yīng)集中發(fā)展規(guī)?；B(yǎng)殖產(chǎn)業(yè)的號召，甲、乙、丙均承包了北京市順義區(qū)北務(wù)鎮(zhèn)某村養(yǎng)殖片區(qū)內(nèi)的養(yǎng)殖地，投入大量人力、物力將原本荒蕪的土地進(jìn)行了平整，并陸續(xù)建設(shè)起養(yǎng)殖用房及各種附屬設(shè)施，用于孔雀、鴿子、雞、鴨、鵝、豬、牛、狗等畜禽養(yǎng)殖業(yè)發(fā)展，開始了艱辛的養(yǎng)殖創(chuàng)業(yè)之旅。

十年風(fēng)雨路過去，隨著耗水、污染問題日益凸顯，各區(qū)開始綜合整治轄區(qū)內(nèi)規(guī)?；B(yǎng)殖基地。2017年4月下旬，三人相繼收到北務(wù)鎮(zhèn)人民政府作出的《順義區(qū)北務(wù)鎮(zhèn)人民政府關(guān)于拆除永久基本農(nóng)田內(nèi)違法用地的通知》，認(rèn)定三戶養(yǎng)殖場存在違法用地行為，要求他們于5月1日前將養(yǎng)殖場內(nèi)建筑物、堆放物自行拆除、騰退，逾期未拆除、騰退，鎮(zhèn)政府將組織強(qiáng)制拆除。

收到通知后的三人百思不得其解：地是村委會發(fā)包的，而且多年來一直是村里的養(yǎng)殖基地，要違法不應(yīng)該早處置了么？養(yǎng)殖場是其家人生計(jì)來源，為了保住“飯碗”，三人經(jīng)熟人介紹，于2017年5月初委托了北京在明律師事務(wù)所的資深征收維權(quán)律師楊念平、黃艷，依法維護(hù)自身合法權(quán)益。

 

【辦案經(jīng)過：雙管齊下標(biāo)本兼治】

承辦案件之時(shí)，鎮(zhèn)政府?dāng)M定的強(qiáng)制拆除實(shí)施已經(jīng)是迫在眉睫。為了避免錯(cuò)誤的強(qiáng)拆造成各方財(cái)產(chǎn)權(quán)益的不可逆損害，黃艷律師決定雙管齊下：

一方面，給三位委托人寫好了《財(cái)產(chǎn)保護(hù)申請》，讓委托人帶回去直接交給當(dāng)?shù)氐墓膊块T，請求他們保護(hù)委托人的合法財(cái)產(chǎn)免遭未經(jīng)法定程序的違法拆除——按照法律規(guī)定，拆違決定作出后，如果當(dāng)事人不履行的，執(zhí)法機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法催告履行、作出強(qiáng)制執(zhí)行決定，且在強(qiáng)制執(zhí)行決定的6個(gè)月救濟(jì)期限內(nèi)不得實(shí)施強(qiáng)拆。

另一方面，為了徹底解決委托人養(yǎng)殖場被認(rèn)定為違法建設(shè)的根本問題，黃律師標(biāo)本兼治，同時(shí)向順義區(qū)人民政府提交了《行政復(fù)議申請書》，請求撤銷前述《關(guān)于拆除永久基本農(nóng)田內(nèi)違法用地的通知》。原來，經(jīng)過深入分析，前述通知存在四大違法情形：

①根據(jù)《土地管理法》《基本農(nóng)田保護(hù)條例》《國土資源行政處罰辦法》相關(guān)規(guī)定，土地違法案件由土地所在地的縣級國土資源主管部門管轄。因此，鎮(zhèn)政府并無職權(quán)處置違法用地案件；②三委托人自承包養(yǎng)殖地以來一直將承包地用于畜禽養(yǎng)殖，土地用途一直為農(nóng)業(yè)用途，完全符合《畜牧法》《農(nóng)村土地承包法》《國土資源部、農(nóng)業(yè)部關(guān)于進(jìn)一步支持設(shè)施農(nóng)業(yè)健康發(fā)展的通知》等法律規(guī)范的要求，不存在違法用地行為；

③鎮(zhèn)政府的執(zhí)法程序簡單粗暴，沒有按照現(xiàn)行規(guī)定進(jìn)行立案、調(diào)查、事先告知陳述申辯權(quán)以及申請聽證的權(quán)利；

④根據(jù)《行政強(qiáng)制法》規(guī)定，行政強(qiáng)制措施只能由法律、法規(guī)設(shè)定，法律、法規(guī)以外的其他規(guī)范性文件不得設(shè)定。鎮(zhèn)政府向三人下發(fā)的拆除通知并無法律、法規(guī)相關(guān)規(guī)定作為支撐，故法律依據(jù)不足。

2017年6月下旬，區(qū)政府審結(jié)此案，作出《行政復(fù)議決定書》，援引《基本農(nóng)田保護(hù)條例》第29條，確認(rèn)只有縣級以上地方人民政府土地行政主管部門、農(nóng)業(yè)行政主管部門才有職權(quán)對本行政區(qū)域內(nèi)發(fā)生的破壞基本農(nóng)田的行為責(zé)令糾正，并據(jù)此認(rèn)定鎮(zhèn)政府作出的《順義區(qū)北務(wù)鎮(zhèn)人民政府關(guān)于拆除永久基本農(nóng)田內(nèi)違法用地的通知》超越職權(quán)，無法律依據(jù)，最終決定撤銷前述通知。

【案件點(diǎn)評：此一時(shí)彼一時(shí)的政策】

針對此案，在明律師認(rèn)為，近期在全國各地頻繁上演的養(yǎng)殖場拆除、騰退糾紛的根本原因，是一些地方政府缺乏對農(nóng)業(yè)發(fā)展的科學(xué)、合理規(guī)劃。若干年前通過各種政策措施鼓勵(lì)、刺激農(nóng)民及其他投資者大干快上，發(fā)展養(yǎng)殖業(yè)，卻未對地方的環(huán)境承載能力、資源狀況進(jìn)行統(tǒng)籌規(guī)劃。結(jié)果導(dǎo)致了如今“翻臉比翻書快”的局面，令養(yǎng)殖戶苦不堪言。造成這樣的情況，地方政府是需要深刻總結(jié)、反思的，而同時(shí)，養(yǎng)殖場如遭騰退、拆除，其基本補(bǔ)償權(quán)益應(yīng)當(dāng)依法保障。對于動輒以拆違、違法用地查處相威脅的，養(yǎng)殖戶應(yīng)盡快發(fā)動法律程序，以確保自身權(quán)益不被肆意踐踏、剝奪。（黃艷、連尚華/文）