導(dǎo)讀：以“拆違”代拆遷，是很多地方政府在拆遷過程中普遍利用的方法，原因就在于以“合法”的行政權(quán)力，減少拆遷過程中的時間成本以及資金、訴訟等壓力，快速推進拆遷項目的進行。
違章建筑，顧名思義，就是在未獲得土地使用權(quán)批準(zhǔn)、建設(shè)用地規(guī)劃許可證、鄉(xiāng)村規(guī)劃許可證或者未按照規(guī)劃許可等要求進行建設(shè)的條件下建設(shè)的建筑物，這類建筑物也不能獲得房屋產(chǎn)權(quán)證明，當(dāng)然也不排除部分有房屋產(chǎn)權(quán)證的情況。無證房屋，通常表現(xiàn)為以下幾種情況：
（1）土地管理法或者城鄉(xiāng)規(guī)劃法頒布之前已經(jīng)存在或者建設(shè)完成的建筑，因為法律不溯及既往的原因，這類建筑即使不符合后來的城鄉(xiāng)規(guī)劃，也不屬于違章建筑，只是不允許改建、擴建；
（2）獲得村內(nèi)宅基地批準(zhǔn)，因為政府等部門怠于行使職權(quán)等原因，一直未取得宅基地使用權(quán)證的情況，這類建筑同樣不屬于違章建筑；
（3）確實未獲得土地使用權(quán)批準(zhǔn)，未獲得建設(shè)用地規(guī)劃許可證、鄉(xiāng)村建設(shè)規(guī)劃許可等私自建設(shè)的情況，這類建筑就是嚴(yán)格意義上的違章建筑；
（4）部分有證、部分無證的建筑，這類建筑通常是未按照已經(jīng)批準(zhǔn)的建設(shè)用地規(guī)劃許可證等規(guī)定建設(shè)的建筑，包括在規(guī)劃范圍內(nèi)的自建房以及超越規(guī)劃范圍之外的私自搭建房屋，通常這兩類建筑都屬于違章建筑，實踐中只是因為是否超越規(guī)劃范圍而略有區(qū)別。
對于違章建筑，政府部門在拆遷中通常采取的做法是作出責(zé)令限期拆除決定，要求行政相對人限期拆除，其法律依據(jù)包括《土地管理法》《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》等規(guī)定。首先，根據(jù)《土地管理法》第八十三條的規(guī)定，對于未取得土地使用權(quán)批準(zhǔn)的建設(shè)行為，縣級以上國土部門有權(quán)作出責(zé)令限期拆除的行政處罰決定。其次，根據(jù)《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第六十四條的規(guī)定，未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證或者未按照建設(shè)工程規(guī)劃許可證進行建設(shè)的，縣級以上地方人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃部門有權(quán)責(zé)令限期拆除。第三，根據(jù)《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第六十五條的規(guī)定，未取得鄉(xiāng)村建設(shè)規(guī)劃許可證或者未按照鄉(xiāng)村規(guī)劃許可證的規(guī)定進行建設(shè)的，鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府可以責(zé)令限期拆除。
實踐中，為什么通常都是由城鄉(xiāng)規(guī)劃部門或者鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府依照《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第六十四條或者六十五條的規(guī)定直接作出責(zé)令限期拆除的行政處罰決定，而不是由國土部門作出行政處罰決定呢？這是地方政府對法律的誤解、誤讀所致。首先，《土地管理法》第八十三條雖然賦予了土地管理部門可以作出責(zé)令限期拆除行政處罰決定的權(quán)力，但是也同時直接賦予了行政相對人的權(quán)利救濟手段，即在十五日內(nèi)向人民法院提起行政訴訟的權(quán)利。并且，國土部門也沒有直接執(zhí)行行政強制拆除的權(quán)力，只能申請法院司法拆除。而對于《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》的規(guī)定而言，城鄉(xiāng)規(guī)劃部門以及鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府卻有直接行使行政強制執(zhí)行的權(quán)力，而這在表面上形成了一種作出行政處罰決定，責(zé)令限期拆除，期限內(nèi)不拆除就可以由行政機關(guān)強制執(zhí)行的表象。同時，《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》也未賦予行政相對人的救濟手段。但實際上，政府機關(guān)的行政強制行為，應(yīng)當(dāng)受《行政強制法》的規(guī)范。根據(jù)《行政強制法》第四十四條的規(guī)定，行政機關(guān)對違章建筑等責(zé)令限期拆除的行政處罰行為，行政相對人有權(quán)申請行政復(fù)議、提起行政訴訟進行救濟。實際上，這相比《土地管理法》的救濟時效而言，期限更長。因此，《行政強制法》是很多政府機關(guān)非法強拆的噩夢。
對于當(dāng)事人而言，在拆遷過程中，如果其居住的房屋屬于無證房屋，而且因補償安置不合理等因素，未在規(guī)定期限內(nèi)與拆遷人達成補償安置協(xié)議，其無證房屋極有可能被認(rèn)定為違章建筑，由政府機關(guān)責(zé)令限期拆除，這就極有可能落入以“拆違”代拆遷的套路。有權(quán)利就會有救濟，但是任何權(quán)利的救濟都是有時效的，當(dāng)被拆遷人的自有無證房屋被責(zé)令限期拆除的時候，當(dāng)事人不應(yīng)當(dāng)恐懼責(zé)令限期拆除決定的行政處罰行為，更不能不重視該行政處罰決定。對當(dāng)事人而言，不要被責(zé)令限期拆除的表象所迷惑，及時咨詢律師，尋求法律上的幫助，才能獲得有效的權(quán)利救濟。（蔡云鵬/文）
