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待復核

導讀:通常而言,我們反復強調(diào)的維權(quán)最佳狀態(tài)叫“沒簽沒拆”——協(xié)議沒簽房屋尚在,被征收人手握的維權(quán)籌碼是足足的。然而理想的狀態(tài)畢竟不是被征收人一廂情愿就能實現(xiàn)的,實踐中很多被征收人在咨詢專業(yè)律師時,房屋已經(jīng)遭到了違法強拆而被夷為平地,補償卻還沒有拿到分毫。那么,面對這種已然“拆了”的不利局面,被征收人的補償安置還有戲嗎?又有哪3方面的維權(quán)關(guān)鍵需要我們牢牢把握呢?本文,在明拆遷律師告訴大家沒了房屋該如何來維權(quán)。

這里首先需要明確的一點是,房屋“已拆”后的征收維權(quán)有兩點必須滿足:一是必須未簽。如果被征收人已經(jīng)由于各種原因簽了補償安置協(xié)議,形成了“也簽了也拆了”的局面,那么就無所謂維權(quán)了;二是房屋、土地必須是遭到違法的強拆強征,而不能是依程序?qū)嵤┑慕?jīng)人民法院裁定的強拆強征。對于后者,幾無有效的救濟途徑,在房屋已被拆的情況下更是回天乏力。

那么,對于因征收方違法暴力強拆所形成的“已拆未簽”情形,被征收人究竟該如何應對呢?在明律師根據(jù)逾10年案件代理積累的經(jīng)驗和2018年司法裁判領(lǐng)域的新進展,提出如下3點供大家參考:

第一,提起行政訴訟,請求法院確認實施強拆的政府的強拆行為違法?!缎姓V訟法》第74條規(guī)定,行政行為有下列情形之一,不需要撤銷或者判決履行的,人民法院判決確認違法:(一)行政行為違法,但不具有可撤銷內(nèi)容的。實踐中,被征收人的房屋已遭政府的違法強拆而滅失,強拆行為不具有可撤銷的內(nèi)容,故法院經(jīng)依法審理應對此情形作出確認強拆行為違法的判決。

需要指出的是,實踐中確認強拆違法的前提是要確定強拆行為的實施主體,進而“有明確的被告”,符合“民告官”的起訴條件。故廣大被征收人務必要在強拆發(fā)生時做好證據(jù)收集、固定,在強拆發(fā)生后積極通過報警、舉報、與征收方人員溝通等方式獲取與強拆行為實施主體有關(guān)的證據(jù)。必要時可通過訴公安機關(guān)不作為等“誘導訴訟”來得知強拆行為的實施者,為提起確認強拆違法之訴奠定基礎(chǔ)。

另一個值得關(guān)注的問題是,當專業(yè)征收維權(quán)律師建議被征收人僅訴請確認違法,而不同時提出行政賠償請求時,被征收人一定要聽從專業(yè)律師的建議,不要隨意增加訴訟請求事項。律師這樣做的目的,是為被征收人保留協(xié)商、談判這一選項,而不至于把路一步走死。實踐中,法院有時會在此問題上刻意模糊概念,敦促被征收人在訴強拆違法的同時請求行政賠償,甚至威脅被征收人若此時不申請過后就不能申請了。而被征收人則很可能被法院的這類說辭所迷惑,進而對律師的說法產(chǎn)生懷疑,甚至不聽勸告執(zhí)意按法院的建議去起訴,這是極為不明智的?!秶屹r償法》第9條規(guī)定,賠償請求人要求賠償,應當先向賠償義務機關(guān)提出,也可以在申請行政復議或者提起行政訴訟時一并提出。據(jù)此,是否在“民告官”時同時提起行政賠償申請,是被征收人的權(quán)利,被征收人有權(quán)選擇在此時提還是不提?!秶屹r償法》第39條明確規(guī)定,賠償請求人請求國家賠償?shù)臅r效為兩年,自其知道或者應當知道自己的財產(chǎn)權(quán)被侵犯之日(通常也就是強拆發(fā)生之日)起計算。據(jù)此,所謂的“過后就不能再申請了”是徹頭徹尾的謊言,被征收人不可輕信。

第二,在有關(guān)征收行為合法性的法律程序中搭建協(xié)商平臺,爭取協(xié)商調(diào)解解決補償事宜的機會。即使房屋遭違法強拆,被征收人仍不可放棄一切與征收方溝通、協(xié)商、談判的機會。因“先補償,后搬遷”是法定的原則,在補償安置未落實的情況下,征收方仍然有義務履行相應的補償安置職責,針對這一戶的征收工作才算完事。故房屋遭強拆并不意味著協(xié)商談判籌碼的全部喪失,被征收人仍要積極尋求機會通過談判獲取補償,而此時的籌碼已經(jīng)由房屋、土地換成了獲取補償安置的權(quán)利及征收行為違法所帶來的可能的法律責任。

通常而言,若被征收人的房屋為合法建筑,那么確認強拆違法后在訴訟過程中調(diào)解結(jié)案的可能性是很大的,被征收人的補償安置只是遲到,但絕不會缺席。實踐中,受案法院往往會主動擔任中間人的角色,為雙方搭建調(diào)解的平臺,從而實現(xiàn)行政訴訟實際解決行政爭議、定紛止爭的作用。而如果涉案房屋為無證的違法建筑,那么協(xié)商調(diào)解的難度會更大些。這也就是在明律師一再強調(diào)的“無證違建要積極守房”的理由所在。不過,借助于專業(yè)律師的幫助,無證建筑遭強拆后獲取補償?shù)睦?,也是比比皆是,被征收人切不可輕易放棄努力。

第三,提出行政賠償申請。征收維權(quán)“萬里長征”的最后一步,就是這一招。在確認強拆違法的勝訴判決到手,而與征收方的各種協(xié)商、溝通又都達不成一致的情況下,提出行政賠償申請是被征收人解決補償安置問題的最后途徑。在過往的歲月里,《國家賠償法》因其“對財產(chǎn)權(quán)造成其他損害的,按照直接損失給予賠償”的嚴苛規(guī)定,而被戲稱為“國家不賠法”。不過,隨著2018年1月25日最高人民法院第三巡回法庭對在明律師代理的“許水云訴金華市婺城區(qū)政府行政強制及行政賠償案”再審宣判的到來,這一切將有望得到“天翻地覆”般的變化。簡言之,根據(jù)這份判決所確立的同類案件的裁判精神,行政賠償是真賠,而且完全能夠確保被征收人的合法補償權(quán)益不會損失。自此,房屋遭違法強拆后申請行政賠償,不再是一種被動、無奈的最差選擇,而是被征收人可以積極考慮的有效維權(quán)之策了。

詳見推文:《在明律師代理的最高院勝訴案例入選“人民法院充分發(fā)揮審判職能作用保護產(chǎn)權(quán)和企業(yè)家合法權(quán)益典型案例”》

在明拆遷律師最后想提示廣大被征收人的是,“拆了”仍有望維權(quán)這一判斷的成立提示著大家三件事:一是不要為了守房而拼命,并不值得;二是無論到何時,緊緊依靠法律都是被征收人的唯一選擇;三是征地拆遷領(lǐng)域的法治、公平和正義只是暫時的遲到,從來也不會缺席!

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