導(dǎo)讀：在征收拆遷實(shí)務(wù)中，地方政府普遍以棚戶區(qū)改造的名義，同時(shí)委托房地產(chǎn)、建筑公司，由房地產(chǎn)公司與被征收人簽訂“合同”以約定拆遷補(bǔ)償安置方案的方式實(shí)施征收拆遷工作。此類合同或協(xié)議，通常以房地產(chǎn)公司作為甲方，由被征收人作為乙方，并由征收拆遷主體（一般指負(fù)責(zé)征收與拆遷工作的獨(dú)立政府部門）作為丙方……

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作者丨于易生 北京在明律師事務(wù)所

 

從通常角度觀察，此類合同可能被誤認(rèn)為“民事合同”。當(dāng)被征收人的合法權(quán)益遭受侵害時(shí)，不明就里的被征收人以一紙民事訴狀將“合同”甲方房地產(chǎn)公司告上法庭，通常會(huì)因民事訴訟所產(chǎn)生的原告舉證、訴訟費(fèi)用問題，導(dǎo)致得不償失，甚至血本無歸的后果：一方面，民事訴訟中“誰主張、誰舉證”的訴訟原則，使作為民事訴訟原告的被征收人面臨較大的舉證壓力，而缺乏訴訟相關(guān)經(jīng)驗(yàn)的被征收人也將承擔(dān)舉證不能所帶來的不利后果；另一方面，按照民事訴訟的訴訟費(fèi)用要求，由于征收拆遷的標(biāo)的通常為價(jià)值較高的房屋、土地等不動(dòng)產(chǎn)，也將使原告面臨較大的訴訟費(fèi)用風(fēng)險(xiǎn)，所謂“賠了夫人又折兵”便是如此。

因此，在明律師提醒大家，在面對(duì)此類由地方政府委托，由房地產(chǎn)公司與被征收人簽訂之“合同”，應(yīng)通過幾項(xiàng)關(guān)鍵點(diǎn)，將其認(rèn)定為“行政合同”，并展開相關(guān)行政訴訟，來有效規(guī)避上述兩大問題。這一維權(quán)原則可簡(jiǎn)稱為“訴行政不訴民事”。在明律師將通過截選一份具體合同，為大家分析“行政合同”的判斷標(biāo)準(zhǔn)。

具體而言，行政合同的構(gòu)成要素主要包括三項(xiàng)內(nèi)容：

（一）實(shí)現(xiàn)行政任務(wù)的目的。

行政合同的簽訂目的是行政機(jī)關(guān)為了在其職責(zé)范圍內(nèi)實(shí)現(xiàn)行政任務(wù)，這就表明行政合同具有公益性，這是其與民事合同的本質(zhì)區(qū)別。

根據(jù)如圖所示合同中所載條款內(nèi)容，看似是由甲方某建設(shè)開發(fā)有限公司與乙方簽訂的，基于平等、自愿原則的民事合同，但實(shí)為土地整備中心為實(shí)現(xiàn)改善深圳市某地的安全隱患、外觀破舊、配套落后的狀況，提升業(yè)主的居住環(huán)境之行政目的，而參與簽訂的行政合同。

（二）行政法律關(guān)系

土地整備中心為承擔(dān)統(tǒng)籌協(xié)調(diào)、指導(dǎo)土地整備工作、征地和房屋征收等工作職能的政府機(jī)構(gòu)；而根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<行政訴訟法>若干問題的解釋》（法釋〔2015〕9號(hào)）第十一條第一款的規(guī)定，行政機(jī)關(guān)為實(shí)現(xiàn)公共利益或者行政管理目標(biāo)，在法定職責(zé)范圍內(nèi)，與公民、法人或者其他組織協(xié)商訂立的具有行政法上權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的協(xié)議，屬于行政訴訟法第十二條第一款第十一項(xiàng)規(guī)定的行政協(xié)議。

本合同中，土地整備中心作為丙方參與了合同的訂立工作，構(gòu)成了與甲乙兩方的行政法律關(guān)系。雖然在協(xié)議第十五條中載明“在依法啟動(dòng)征收程序前，丙方不承擔(dān)本協(xié)議項(xiàng)下任何權(quán)利義務(wù)”，看似該行政行為尚未成熟，但該協(xié)議中規(guī)定的補(bǔ)償安置方案已經(jīng)確定，對(duì)相關(guān)權(quán)利人已經(jīng)產(chǎn)生了實(shí)質(zhì)性影響，因此該條并不能免除行政機(jī)關(guān)所應(yīng)承擔(dān)的權(quán)利義務(wù)。

（三）協(xié)商性

本協(xié)議中，列明了乙方可以選擇的搬遷補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)與安置方案。乙方作為行政相對(duì)人，可以在沒有外在壓力的前提下與行政機(jī)關(guān)就合同的內(nèi)容進(jìn)行協(xié)商，具有一定范圍內(nèi)的自主選擇權(quán)，符合行政合同構(gòu)成要素中對(duì)協(xié)商性的要求。

綜上所述，本協(xié)議為甲乙丙三方共同簽訂，基于平等協(xié)商原則簽訂，為實(shí)現(xiàn)行政目的而參與簽訂之行政合同。被征收人在面對(duì)此“行政合同”時(shí)，可以對(duì)作為征收行政主體的丙方展開行政訴訟，減輕自身的舉證壓力與訴訟費(fèi)用壓力，以維護(hù)自身的合法權(quán)益。