農(nóng)村拆遷律師維權(quán)案例之五十二 / 辦案律師：紀(jì)召兵、楊念平律師 / 關(guān)鍵詞：農(nóng)村拆遷律師、山東拆遷、國務(wù)院、征地批復(fù)

一、農(nóng)村拆遷律師案情介紹

 

? ? ? 十一五規(guī)劃實(shí)施以來，新農(nóng)村建設(shè)成為一股蒼勁有力的旋風(fēng)，漫過五湖四海，滾滾前進(jìn)。2010年，山東省禹城市市十里望鄉(xiāng)李莊村“旋風(fēng)過境”……

? ? ? 李莊村是位于禹城市城區(qū)西部規(guī)劃區(qū)的城中村。2010年初，李莊村被禹城市確定為101省道綜合改造工程的城中村改造內(nèi)容，納入全市45項(xiàng)重點(diǎn)城建工程，與周圍的3個(gè)村一起實(shí)施統(tǒng)一拆遷。動遷后，孟賢（化名）等七名李莊村村民因無法接受有失公允的補(bǔ)償安置方案，委托了紀(jì)召兵律師、楊念平律師維權(quán)，行法之王道！

? ? ? ?紀(jì)召兵律師與楊念平律師介入李莊村拆遷案件后，旋即以常規(guī)維權(quán)方略開啟了這趟維權(quán)之旅。2011年1月28日，紀(jì)、楊二律師以信息公開的方式得知，這場征地拆遷的“始作俑者”是山東省人民政府于2010年5月5日作出的《山東省人民政府關(guān)于禹城市2010年第一批次城市建設(shè)用地的批復(fù)》（魯政土字【2010】667號）（以下簡稱《用地批復(fù)》）。

? ? ? ? 拿到《用地批復(fù)》以后，紀(jì)律師與楊律師迅速以如炬目光審視了這份批復(fù)文件，并對七委托人展開了細(xì)細(xì)密密的問詢。一個(gè)清晰的結(jié)論不多時(shí)便破曉而出：山東省人民政府作出《用地批復(fù)》時(shí)，沒有發(fā)布征地通告和征地公告、征詢村民意見，沒有履行告知聽證程序、進(jìn)行地籍調(diào)查、擬定一書四方案進(jìn)行報(bào)批，嚴(yán)重違反了《土地管理法》、《關(guān)于深化改革嚴(yán)格土地管理的決定》和《征用土地公告辦法》等法律法規(guī)所規(guī)定的程序性要求。一言以蔽之，《用地批復(fù)》是“問題批復(fù)”！

? ? ? ?2011年3月下旬，紀(jì)召兵律師、楊念平律師拍案而起，向山東省人民政府提交了《行政復(fù)議申請書》，請求依法撤銷有著嚴(yán)重“合法性漏洞”的《用地批復(fù)》。?

二、農(nóng)村拆遷律師辦案掠影

 

? ? ? ? 辦案第一輯：省政府的“無罪辯護(hù)”

? ? ? 2011年6月22日，山東省人民政府對孟賢等七人復(fù)議山東省人民政府《用地批復(fù)》一案作出《行政復(fù)議決定書》，而決定書中的認(rèn)定的“事實(shí)”全然是另一番模樣：

? ? ? ?為了德州市及禹城市城市發(fā)展建設(shè)的需要，為了改變李莊等城中村基礎(chǔ)設(shè)施落后、住房條件差、環(huán)境“臟、亂”、群眾反映強(qiáng)烈的現(xiàn)狀，2010年初，李莊村被確定為101省道綜合改造工程的城中村改造內(nèi)容。

? ? ? ?禹城市人民政府根據(jù)土地利用整體規(guī)劃和上述城市發(fā)展建設(shè)規(guī)劃，擬征涉案土地用于居民回遷安置及其他用地。2010年3月15日，禹城市國土資源局在十里望鄉(xiāng)回族鎮(zhèn)政府前宣傳欄張貼了征地告知書，并送達(dá)李莊村村委會。2010年3月20日，禹城市國土資源局將征地聽證告知書送達(dá)李莊村村委會主任鄭某，后村委會召開村民會議，會議同意征地補(bǔ)償方案，不再要求進(jìn)行聽證。同年3月23日，李莊村村委會出具了有5名村民代表簽字的放棄聽證聲明。

? ? ? ? 2010年3月，禹城市國土資源局委托禹城市惠宇勘測中心進(jìn)行了土地現(xiàn)狀調(diào)查。2010年4月10日，禹城市人民政府向德州市人民政府上報(bào)了征地請示。2010年4月19日，德州市人民政府向山東省人民政府上報(bào)征地請示，并提交了呈報(bào)材料“一書四方案”、征地補(bǔ)償安置途徑可行性情況說明等材料。2010年5月5日，山東省人民政府經(jīng)審查作出了涉案《用地批復(fù)》。2010年5月6日，禹城市人民政府及禹城市國土資源局分別將征收土地方案、征用土地補(bǔ)償和安置方案予以公告。征地補(bǔ)償安置方案已經(jīng)組織實(shí)施，回遷安置樓正在建造中。

? ? ? ?正所謂“樹荊棘得刺，樹桃李得果”，基于前述“事實(shí)”，山東省人民政府在《行政復(fù)議決定書》中認(rèn)定《用地批復(fù)》認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確鑿，適用依據(jù)正確，批復(fù)程序合法，孟賢等七申請人關(guān)于被申請人山東省人民政府的“指控”純屬“莫須有”，被申請人所作《用地批復(fù)》應(yīng)當(dāng)予以維持！

? ? ? ?法律事實(shí)與客觀事實(shí)，誰錯(cuò)愕了誰？

? ? ?? 辦案第二輯：國務(wù)院的“正義之聲”

? ? ? ?對于山東省人民政府所作的《行政復(fù)議決定書》，孟賢等七人自是不服的，紀(jì)召兵律師與楊念平律師則以電石光火般的速度采取了應(yīng)對措施——向國務(wù)院二度復(fù)議《用地批復(fù)》！很快，一封《行政復(fù)議申請書》出現(xiàn)在了國務(wù)院法制辦，而后者依法受理了這一申請。

? ? ? ?繼二輪行政復(fù)議被國務(wù)院受理之后，紀(jì)召兵律師與楊念平律師經(jīng)反復(fù)字句斟酌，寫就一份詳略得當(dāng)?shù)摹洞硪庖姇?。在這份意見書中，紀(jì)、楊二律師直陳山東省人民政府首輪復(fù)議之旅存在著的六大謬誤：

? ? ? ?謬誤一：李莊村臟、亂、差

? ? ? ?山東省人民政府認(rèn)定李莊村“基礎(chǔ)設(shè)施落后、住房條件差、環(huán)境‘臟、亂’、群眾反映強(qiáng)烈”，事實(shí)情況遠(yuǎn)非如此。李莊村位于十里望回族鎮(zhèn)鎮(zhèn)政府后，鄰101省道東側(cè)，全村106處院落中，土危房僅有10余處且多無人居住，村內(nèi)基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)很好，戶戶通自來水，家家安有暖氣、太陽能，電力設(shè)施整齊完備，村中柏油路貫通東西南北，路旁排水設(shè)施完善，綠化很好。二律師指出：對基礎(chǔ)設(shè)施如此健全的農(nóng)村進(jìn)行所謂的新農(nóng)村建設(shè)，純屬浪費(fèi)資源。此外，二律師還一針見血地道出了此等浪費(fèi)行為的真相——禹城市匯僑房地產(chǎn)有限公司在涉案宗地上大行房地產(chǎn)開發(fā)。換言之，新農(nóng)村建設(shè)是虛，圈地開發(fā)是實(shí)！

? ? ? ?謬誤二：征地公告的張貼

? ? ? ? 山東省人民政府認(rèn)定“2010年3月15日，禹城市國土資源局在十里望鄉(xiāng)回族鎮(zhèn)政府前宣傳欄張貼了征地告知書，并送達(dá)李莊村村委會”?。對此，紀(jì)、楊二律師先援引《關(guān)于深化改革嚴(yán)格土地管理的決定》第十四條規(guī)定，“在征地過程中，要維護(hù)農(nóng)民集體土地所有權(quán)和農(nóng)民土地承包經(jīng)營權(quán)的權(quán)益。在征地依法報(bào)批前，要將擬征地的用途、位置、補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)、安置途徑告知被征地農(nóng)民”，后對告知方式發(fā)表不同意見，指出征地行為涉及村民的切實(shí)利益，其征地公告應(yīng)當(dāng)張貼在村民便于見到的位置，比如村莊里村民經(jīng)常通行的地方。如果張貼在鎮(zhèn)政府門口，甚至放在行政機(jī)關(guān)的辦公室里等村民無從知曉的地方，應(yīng)認(rèn)定其沒有履行征地通告程序！

? ? ? ?謬誤三：偽村民會議與偽放棄聽證證明

? ? ? ?山東省人民政府認(rèn)定“2010年3月20日，禹城市國土資源局將征地聽證告知書送達(dá)李莊村村委會主任鄭某，后村委會召開村民會議，會議同意征地補(bǔ)償方案，不再要求進(jìn)行聽證。同年3月23日，李莊村村委會出具了有5名村民代表簽字的放棄聽證聲明”，事實(shí)剛好與此相悖：一方面，李莊村足有20年沒有召開過全體村民會議；另一方面，所謂5名村民代表中已有3人證實(shí)其并沒有在放棄聽證證明上簽字，上面的簽字和手印均系偽造?；谶@兩項(xiàng)事實(shí)，二律師主張“去偽存真”，認(rèn)定被申請人沒有征詢村民意見，沒有組織聽證，侵犯了《關(guān)于深化改革嚴(yán)格土地管理的決定》賦予被征地村民的知情權(quán)——對擬征土地現(xiàn)狀的調(diào)查結(jié)果須經(jīng)被征地農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織和農(nóng)戶確認(rèn)，確有必要的，國土資源部門應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)規(guī)定組織聽證。要將被征地農(nóng)民知情、確認(rèn)的有關(guān)材料作為征地報(bào)批的必備材料。

? ? ? ? 謬誤四：被遺忘的征地公告和征地補(bǔ)償方案公告

? ? ? ?《土地管理法》第四十六條規(guī)定：國家征用土地的，依照法定程序批準(zhǔn)后，由縣級以上地方人民政府予以公告并組織實(shí)施；第四十八條規(guī)定：征地補(bǔ)償安置方案確定后，有關(guān)地方人民政府應(yīng)當(dāng)公告，并聽取被征地的農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織和農(nóng)民的意見。根據(jù)這兩條規(guī)定，征地文件與征地補(bǔ)償方案文件均應(yīng)公告。但是在山東省人民政府主審的行政復(fù)議過程中，被復(fù)議機(jī)關(guān)沒有提供證據(jù)證明曾經(jīng)公告過征地批準(zhǔn)文件與征地補(bǔ)償方案文件，依法應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其未履行征地公告程序。

? ? ? ? 謬誤五：先拆遷后征地

依照《土地管理法》的規(guī)定，先征收土地后拆遷是硬性法律程序。但是在本案中，征地批準(zhǔn)文件于2010年5月5日獲得批準(zhǔn)，但有關(guān)拆遷工作卻早于該時(shí)間開始，舉之如，村民們被要求在2010年3月10日至4月10日期間簽訂拆遷安置協(xié)議。這種征地文件獲批之前先行拆遷的做法嚴(yán)重違反了法定程序。

? ? ? ? ?謬誤六：少批多占

? ? ? ?在山東省人民政府主審的行政復(fù)議過程中，被復(fù)議機(jī)關(guān)為自證“清白”而提供的證據(jù)中包括一份“禹城市2010年第1批次建設(shè)用地第5宗地勘測定界圖”，從該圖中可以看出，實(shí)際用地面積遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于定界圖面積，屬典型少批多占的違法用地情形。

? ? ? ?在紀(jì)召兵律師與楊念平律師的聯(lián)袂杰作面前，《用地批復(fù)》的合法面紗頓時(shí)變得千瘡百孔起來……

? ? ? 2012年3月15日，國務(wù)院對本案作出最終裁決，認(rèn)定在原級行政復(fù)議過程中，原級行政復(fù)議機(jī)關(guān)亦即山東省人民政府對主要事實(shí)的審查存在遺漏，裁決撤銷其所作《行政復(fù)議決定書》，并責(zé)令其依法重新作出處理決定。

三、農(nóng)村拆遷律師律師說法

? ? ? 著名法學(xué)家邊沁曾講過這樣一個(gè)故事：兩人分一塊餅。只能用刀來切，沒有任何的尺子、天平什么的測量工具來保證一刀下去，餅?zāi)芄降帽环殖善降鹊膬煞荨Ｒ簿褪钦f，兩人都有可能在這次利益的分配中吃虧或者占到便宜，這次分割，將注定是難以達(dá)到實(shí)質(zhì)公平的。那么，怎樣做才能讓兩人心服口服呢？邊沁給了一個(gè)答案：一人切，另一人先拿。

? ? ? 邊沁大師講這個(gè)故事的用意在于闡釋程序正義的重要性。是的，實(shí)體正義和程序正義，無論哪一個(gè)，都不比另外一個(gè)距離真正的正義更近。實(shí)體正義是法律意義上的意義，放寬一點(diǎn)說就是抽象意義上的正義，也是人類不懈追求的永恒主題。程序正義則是與實(shí)體正義相對的范疇，亦是實(shí)現(xiàn)實(shí)體正義的階梯，常被認(rèn)為成為“看得見的正義”。

? ? ? ?長久以來，程序正義在我們的國家一直未得到虔誠和尊敬的接受，重實(shí)體而輕程序的現(xiàn)象幾乎成為習(xí)慣性存在。體現(xiàn)在拆遷領(lǐng)域里面，主要包括隨意執(zhí)法、知法違法、有令不行、亂用職權(quán)等內(nèi)容，以至于征地拆遷亂象叢生，偌大的一個(gè)國家，竟找不出一例百分百合法的正面?zhèn)€案。本案違法征地批復(fù)的產(chǎn)生，即是隨意執(zhí)法、有令不行的負(fù)面典范：制造假的村民放棄聽證聲明以避開村民公開聽證征地可行性、將征地公告張貼在村民們看不見的地方以削減村民們的異議權(quán)、借公益征拆之名行商業(yè)開發(fā)之實(shí)、先拆后征……程序正義的缺位，影響非常直接，亦極為尖刻：不利于打擊違法行政、縱容野蠻執(zhí)法、助長特權(quán)思想……

? ? ? ?程序法如同桅桿頂尖，對船身最輕微的運(yùn)動也會作出強(qiáng)烈的擺動……

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