導(dǎo)讀：近年來，各地方政府頻頻開展大規(guī)模的違建專項(xiàng)執(zhí)法活動(dòng)，這其中固然有為城市規(guī)劃與發(fā)展合理合法的執(zhí)法行為，但也不乏許多地方政府為了規(guī)避拆遷補(bǔ)償安置等費(fèi)用，對(duì)存在十幾年甚至數(shù)十年的建筑啟動(dòng)執(zhí)法程序的不合理執(zhí)法行為。更有個(gè)別政府以拆違名義實(shí)施違法強(qiáng)拆。誠然，違章建筑的存在欠缺一定的法律依據(jù)，推進(jìn)城市規(guī)劃的完善與發(fā)展也符合公共利益的需要，但公民的個(gè)人權(quán)益也應(yīng)該被考量。當(dāng)遭遇政府以拆除違建為名實(shí)施的強(qiáng)拆時(shí)，被征收人應(yīng)該如何利用法律武器維護(hù)自身權(quán)益呢？

違章建筑一詞最早出現(xiàn)在1980年4月《批準(zhǔn)中央氣象局關(guān)于保護(hù)氣象臺(tái)站觀測環(huán)境的通知》這一國務(wù)院文件中。而在拆遷征收領(lǐng)域，界定違章建筑的主要法律依據(jù)則是《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》。被征收人首先要了解自己建筑的審批情況，某些情況下違章建筑是可以通過補(bǔ)辦相關(guān)手續(xù)轉(zhuǎn)化為合法建筑的，當(dāng)然到了強(qiáng)拆程序，這種辦法的可行性已經(jīng)大大降低了。此外，還應(yīng)注意的是，作為認(rèn)定違章建筑的法律文件《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》于2008年1月1日才正式施行，而政府依據(jù)《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》作出限拆決定、違建認(rèn)定等，都應(yīng)當(dāng)舉證證明被征收人的建筑形成于2008年1月1日之后，否則不能證明其行政行為具有事實(shí)依據(jù)，將承擔(dān)舉證不能的法律責(zé)任。

未經(jīng)登記建筑等于違章建筑？

《國有土地上房屋征收與補(bǔ)償條例》第24條規(guī)定，市、縣級(jí)人民政府作出房屋征收決定前，應(yīng)當(dāng)組織有關(guān)部門依法對(duì)征收范圍內(nèi)未經(jīng)登記的建筑進(jìn)行調(diào)查、認(rèn)定和處理。對(duì)認(rèn)定為合法建筑和未超過批準(zhǔn)期限的臨時(shí)建筑的，應(yīng)當(dāng)給予補(bǔ)償；對(duì)認(rèn)定為違法建筑和超過批準(zhǔn)期限的臨時(shí)建筑的，不予補(bǔ)償。

上述法條可以看出，未經(jīng)登記建筑并不能直接與違章建筑劃等號(hào)，政府作出房屋征收決定前應(yīng)首先對(duì)未經(jīng)登記建筑進(jìn)行調(diào)查認(rèn)定。理論上講，被征收人對(duì)政府的認(rèn)定處理結(jié)果不服不能直接進(jìn)行救濟(jì)，但可以通過提起一定的訴訟程序向政府施壓，等到政府下一步送達(dá)《責(zé)令限期拆除通知書》等具體處置文書時(shí)，被征收人再采取相應(yīng)的救濟(jì)方式就會(huì)掌握更多的主動(dòng)權(quán)。

房屋拆遷

“有關(guān)部門”到底是誰？

根據(jù)《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》，具有責(zé)令停止建設(shè)、限期改正及罰款職權(quán)的行政主體為縣級(jí)以上地方人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門、鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府，具有查封施工現(xiàn)場、強(qiáng)制拆除等職權(quán)的行為主體為“有關(guān)部門”?！坝嘘P(guān)部門”的規(guī)定給了政府極大的便利，政府可以不通過法院實(shí)行強(qiáng)拆，但這并不表示政府強(qiáng)拆行為的行政主體無從確定。被征收人可以根據(jù)縣級(jí)以上地方人民政府主動(dòng)公開的或依申請(qǐng)公開的規(guī)范性文件中找到這個(gè)“有關(guān)部門”，看作出具體行政行為的主體是否越權(quán)，根據(jù)《行政訴訟法》的規(guī)定，超越職權(quán)的行政行為應(yīng)當(dāng)被依法撤銷。

認(rèn)定違建就是被判死刑？

法律的正義不僅體現(xiàn)為實(shí)體正義，程序正義也是其重要的一面，程序正義在某種程度上甚至比實(shí)體正義更為重要。行政法的基本原則不僅要求行政機(jī)關(guān)合法合理行政，也要求其在行政執(zhí)法過程中做到程序正當(dāng)。當(dāng)自身利益在實(shí)體法律上難以得到保護(hù)時(shí)，就應(yīng)該在程序上尋求救濟(jì)。

從法律依據(jù)的角度來看，違建強(qiáng)拆的程序可以分為違反《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》的程序和違反《土地管理法》的程序，二者雖存在顯著區(qū)別，但尋求救濟(jì)的切入點(diǎn)卻大同小異。根據(jù)《行政處罰法》的規(guī)定，行政機(jī)關(guān)作出行政處罰必須符合法定程序，這些程序與當(dāng)事人直接相關(guān)的有聽證、送達(dá)、公示等，行政機(jī)關(guān)常見的程序違法事項(xiàng)有不告知當(dāng)事人聽證、陳述申辯的權(quán)利，不按法定方式送達(dá)行政執(zhí)法文書，以及城鄉(xiāng)規(guī)劃未依法公布等。在行政機(jī)關(guān)的行政行為違反法定程序時(shí)，當(dāng)事人的權(quán)益可以通過復(fù)議或訴訟得到救濟(jì)。

沒有房產(chǎn)證怎么辦？

這種情況多發(fā)生在建于集體土地上的房屋，尤其是城中村。城中村是隨著城市發(fā)展被包圍起來或是納入城市規(guī)劃管理的村，其顯著特點(diǎn)是土地性質(zhì)為集體所有，居民也多為農(nóng)村戶籍。根據(jù)《土地管理法》第三十八條：“農(nóng)村居民建住宅，應(yīng)當(dāng)使用原有的宅基地和村內(nèi)空閑地……使用原有的宅基地、村內(nèi)空閑地和其他土地的，由鄉(xiāng)級(jí)人民政府批準(zhǔn)”。在《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》施行之前，修建于集體土地上的建筑即使沒有房產(chǎn)證、規(guī)劃證等證件，只要被征收人能夠提供其他建房審批手續(xù)，如村委會(huì)出具的證明、許可材料等，該建筑就不應(yīng)被直接認(rèn)定為違建，而是需要經(jīng)過更進(jìn)一步的調(diào)查認(rèn)定加以區(qū)分對(duì)待。

如果當(dāng)事人的違章建筑擁有合法的土地使用權(quán)，那么即便是政府強(qiáng)拆，也應(yīng)當(dāng)考慮土地使用權(quán)對(duì)違章建筑人的財(cái)產(chǎn)利益予以適當(dāng)補(bǔ)償。另外，違章建筑內(nèi)的財(cái)產(chǎn)可以獨(dú)立于違章建筑存在的，系違章建筑人的合法財(cái)產(chǎn)，同樣受法律保護(hù)。在強(qiáng)拆時(shí)行政機(jī)關(guān)必須依法將室內(nèi)物品清出并逐一進(jìn)行登記、移交，而不得隨意令其被埋壓在房屋的瓦礫廢墟之下。

在明拆遷律師最后想提示廣大被征收人的是，在公權(quán)力與私權(quán)的博弈中，弱勢的永遠(yuǎn)是私權(quán)一方。與政府博弈時(shí)，老百姓要善于運(yùn)用法律武器為自身的談判增添籌碼。房屋已被認(rèn)定為違章建筑的被征收人，應(yīng)當(dāng)針對(duì)政府強(qiáng)拆的目的，著眼其強(qiáng)拆的程序，并結(jié)合自身建筑的審批狀況，綜合運(yùn)用法律手段，制定并實(shí)施切合案情的維權(quán)方案，最大限度地維護(hù)自身權(quán)益。如果被征收人受限于自身法律知識(shí)和能力，無法適時(shí)正確地采取法律措施，則可咨詢或委托征地拆遷業(yè)務(wù)方向的專業(yè)律師。無論如何，違建強(qiáng)拆，絕非法外之地，也絕不允許肆意妄為。、