在過去前幾年,各個地方在爭創(chuàng)無違建城市,關(guān)停了一些企業(yè),有些原來是屬于招商引資的老企業(yè)也面臨著大面積的拆遷,尤其是在工業(yè)園區(qū)的這種企業(yè)有很多,當(dāng)初是先建設(shè)投產(chǎn),然后辦理相關(guān)手續(xù),但是因為某些原因沒有辦理相關(guān)證件。后來因為環(huán)境保護(hù)等原因,這類企業(yè)就面臨著整改。
好多企業(yè)的廠房被稱“違建”,在這種情形下,行政管轄區(qū)內(nèi)的工業(yè)園區(qū),大面積的違建如何處理呢?
各個地方對創(chuàng)建無違建城的原因,可能是因為環(huán)保問題,或者是市政市容相關(guān)的一些法律的出臺,以及隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展城市形象相關(guān)的一些話題引起的。很多工業(yè)園區(qū)企業(yè)也面臨著違法建筑拆除的問題,可是工業(yè)園區(qū)企業(yè)的存在與當(dāng)?shù)氐恼呤窍⑾⑾嚓P(guān)的,企業(yè)的違法建筑長期存在,它有一定的歷史原因,也有自己獨特的一些特點。
在這種背景下,顯露出很多的問題,比如說怎么拆除,怎么補償?shù)膯栴},有沒有手續(xù)的問題,怎么補辦的和怎么采取補救措施?
在拆違建過程中,是不是有因為規(guī)劃的調(diào)整,是否涉及到征收的問題等等都是企業(yè)該面臨的,也是與企業(yè)的自身有重要利害關(guān)系的一些事情。
1、違建形成的原因及責(zé)任。
解決工業(yè)園區(qū)的違建問題,要從兩方面入手,先分析是什么原因造成的違建,根據(jù)原因找解決問題的出路。
先來分析一下,實際上也就是大多數(shù)常見的一些情況,不少企業(yè)由于當(dāng)時的政策原因,在當(dāng)時企業(yè)成立時,通過會議記錄招商引資,或者說是一些綠色通道,是符合當(dāng)時的政策的,可能會出現(xiàn)手續(xù)辦的比較簡單,也可能是有些手續(xù)沒有辦下來,當(dāng)時給予一些寬松的政策。
因為市場機會原因或者是一些經(jīng)濟(jì)效益的原因,首先投入生產(chǎn)先進(jìn)行建設(shè),在建設(shè)過程中,補辦了一些手續(xù),有的也沒有補辦手續(xù)。當(dāng)時按照法律規(guī)定的一些程序,有可能沒有,也可能在辦理過程之中,沒有辦下來的原因也包括企業(yè)的原因,也包括行政的原因,這兩方面的原因都有。
有的地方比如說辦了施工許可證,可能前面要涉及到規(guī)劃,經(jīng)過規(guī)劃部門的規(guī)劃許可,國土部門的用地許可,有關(guān)部門立項許可,每一個部門的許可手續(xù),都需要時間、需要政策或者需要有法律依據(jù)。但是,不管是行政的原因,還是企業(yè)主當(dāng)時的法律意識原因,或者疏忽,或者是一些材料丟失也好,沒有辦理下來。
由于原因不同,解決的方向也就不同。導(dǎo)致違法建筑形成的,如果是相關(guān)部門的原因是要應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任的。企業(yè)申請了手續(xù)相關(guān)部門不給辦理,或者是停止了辦理,或者是辦理的錯誤等原因的,被拆遷人有權(quán)利獲得補償。
企業(yè)這些手續(xù)沒下來,不是自身原因?qū)е碌?,是相關(guān)部門的一些原因?qū)е碌模赡苁堑∮谛姓?,不行政或者是有的是要辦,但是一些法律沒有跟上沒有辦等等一些原因?qū)е碌摹?strong>如果遇到規(guī)劃調(diào)整或者是拆遷,那么,企業(yè)的違建是不能直接拆除的,也不能認(rèn)定為違建。
另外,還可能涉及到企業(yè)方面的原因,隨著法律的進(jìn)步或者是相關(guān)部門執(zhí)法的到位,已經(jīng)大范圍通知,組織各個部門進(jìn)行登記辦證補辦手續(xù),進(jìn)行了補辦以及補救措施??赡埽热缯f有的地方是按照時間年限進(jìn)行,比如說一九九幾年之前的怎么樣,二零零幾年之前的怎么樣,之后的怎么樣,會有一個時間段進(jìn)行完善。
在這個完善過程之中,如果工業(yè)園區(qū)內(nèi)的企業(yè)大部分有手續(xù),個別企業(yè)沒手續(xù),這個肯定要找自身的原因了。這種情況下,是要接受形成處罰的,嚴(yán)重的可能是不予補償。所以說,這個問題在我們辦案過程中比較容易出現(xiàn),可能是行政的原因,也可能是自身的原因,按照法律規(guī)定,誰主張誰舉證。
這種情況下,可能沒有手續(xù)的,出現(xiàn)不利后果,由企業(yè)主自身承擔(dān)。所以說,企業(yè)主要注意把自己企業(yè)的手續(xù)整理下,有相關(guān)手續(xù)的更好,沒有的,找找原因,能夠彌補的抓緊時間補辦相關(guān)手續(xù)。法律在逐步的完善,相關(guān)部門的一些業(yè)務(wù)怎么處理,如何辦理,需要提交哪些材料,不僅通過網(wǎng)絡(luò)還是其他途徑,都已經(jīng)形成了一個系統(tǒng)的流程,希望大家也引起注意。
2、違建就一定要拆嗎?
如果企業(yè)的廠房是違建的,那就一定要拆除嗎?在大面積范圍內(nèi)進(jìn)行這樣的整治也好,無違建城市創(chuàng)建也好,違建拆一刀切的政策是不可取的,在法律上是不對的。
為什么違建不是一定要拆除,綜合來講《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》有明確的規(guī)定,有些違法建筑的存在補救措施可以更正的,那么,就不需要進(jìn)行拆除。
比如企業(yè)雖然沒有辦理相應(yīng)的手續(xù),但是企業(yè)本身是符合規(guī)劃的,并且已經(jīng)取得了一些土地的規(guī)劃,只是缺少了一些申請手續(xù),或者是企業(yè)申請了沒辦下來,或者是企業(yè)沒有申請,這種情況下,是不是要拆除的?
不是的。因為是可以通過罰款的形式或者是補辦手續(xù)的情況來消除影響,因為這里有一個根本性的問題——是拆除的立法精神和目的是什么?影響到規(guī)劃。拆違建設(shè)沒有手續(xù),沒有證,拆除的一個前提性條件是規(guī)劃的影響。
規(guī)劃是不具有取消性,實際上不能消除影響的,才是要拆除的。所以說,企業(yè)主可以審查一下自己的企業(yè)可能辦理了立項,可能辦理了土地利用總體規(guī)劃,但是沒有辦施工許可證,有的可能什么證都辦了,就沒辦規(guī)劃許可證。所以說可能出現(xiàn)有部分情況沒有的,那么可能適用罰款,至于罰款怎么罰,是按照建筑工程造價的百分之多少的比例,也有法律的明確規(guī)定。有的地方也有一些法律規(guī)定,具體問題具體分析。
還有一種情況,企業(yè)修建的時候是符合規(guī)劃的,現(xiàn)在規(guī)劃不不符合了,因為總體規(guī)劃是動態(tài)的,有的三年、有的五年一調(diào)整,有的十年一調(diào)整。當(dāng)初企業(yè)是是符合規(guī)劃的,只是后來規(guī)劃調(diào)整變更了,比如說原來這里是住宅區(qū),后來變成了商業(yè)區(qū)。比如原來這里是工業(yè),后來變成了住宅。不管是什么,因為規(guī)劃的調(diào)整導(dǎo)致企業(yè)不符合現(xiàn)在的規(guī)劃了,這種情況在法律上,需要進(jìn)行規(guī)劃調(diào)整征收程序,而不能進(jìn)行違章程序。
不能說企業(yè)之前的建筑不符合現(xiàn)在的規(guī)劃是違建。要尊重歷史,同時,法律上也規(guī)定不溯及既往的原則?,F(xiàn)在的法律不能約束之前的行為,也包括現(xiàn)在的規(guī)劃調(diào)整,不能約束之前的一些事實狀態(tài)。這個是歷史問題,歷史問題要在動態(tài)中解決,也要用發(fā)展的眼光來看待。
這一點在實踐中包括很多的判例中,法官尊重了這一歷史現(xiàn)象,也承認(rèn)歷史原因造成的一些沒有手續(xù)的,或者是規(guī)劃調(diào)整造成的原有建筑物的認(rèn)定,不屬于違建也不能一刀切的基本判定。
如果是因為規(guī)劃的變更而需要拆除的,走正常的拆遷程序,不能以違建代拆遷。所以以違建代拆遷,可能是這樣的原因。
另一個情況是規(guī)劃部門通過其他行政行為不能消除的,不是要拆除的情況下,行政機關(guān)給予拆除了,應(yīng)該如何賠付?要看企業(yè)的違建具體是什么情況,具體問題具體分析。
3、企業(yè)被拆除都有哪些補償?
工業(yè)園區(qū)企業(yè)主面臨一些違建拆除,在征收過程中,正常的征收的規(guī)劃調(diào)整,企業(yè)不符合規(guī)劃了,要進(jìn)行搬遷,要進(jìn)行拆除,企業(yè)會面臨一些的問題,包括應(yīng)該怎么補償,都有哪些補償項目,這些補償項目是如何產(chǎn)生的,如果出現(xiàn)補償過低怎么辦等等一系列的問題。
(1)廠房本身的補償價值
主要涉及到兩個方面:一個是廠房本身的成本價。可能有的企業(yè)主說當(dāng)時建廠的時候花了多少錢,現(xiàn)在人工費也漲了,材料費也漲了,那些錢現(xiàn)在建不成了。法律上規(guī)定一般是按照重置成新價補償。
什么是重置成新價呢?比如說現(xiàn)在再給企業(yè)建一座現(xiàn)在的工廠,同面積、同性質(zhì)、同規(guī)劃的需要多少成本。從這句話的延伸含義里可以看出,是按照現(xiàn)在的市場價格進(jìn)行考核,不能再用當(dāng)時的投資價格計算,因為畢竟物價在上漲,當(dāng)然也有一些市場經(jīng)濟(jì)一些物價的倒退的,當(dāng)然個別情況個別說,但是總體上它按照成新價,是按照現(xiàn)有的價值來進(jìn)行補償。
(2)辦公用房和生活用房的補償
為什么要把這兩項和廠房本身區(qū)分開來,因為辦公用房和生活用房的補償,包括它的物理屬性,可能要比工廠的本身的建造成本要大。辦公用房和生活用房有的可能參照門面房的性質(zhì)予以補償,具體問題具體分析。
如果說把企業(yè)的辦公用房和生活用房也按照工廠的成本價來算的話,很多企業(yè)可能是不愿意的,因為辦公用房里包括一些裝修、裝潢、辦公室接待或者是一些辦公室會議的設(shè)備等等,它的裝修、裝潢、建造成本都要高于廠房本身,所以這要把兩個在實踐中區(qū)分開來。
(3)構(gòu)筑物附屬物添加物的補償
比如說企業(yè)廠房廠內(nèi)的一些硬化工地、水池、煙囪等這些項目屬于企業(yè)的構(gòu)筑物和附屬物,本身是要輔助這些主體優(yōu)化的配套設(shè)施的,它們的存在也是客觀事實,也是要根據(jù)重置成新價來進(jìn)行補償。
(4)土地使用權(quán)的補償
要看企業(yè)的土地性質(zhì),有的土地性質(zhì)比如說是工業(yè)用地,有的是商業(yè)、商品用地,有的是住宅。不同的土地性質(zhì)其價格也是不一樣的。另外要注意企業(yè)土地的來源,也就是說土地使用權(quán)是怎么來的?有的是租賃來的,這種情況下,基本上是歸土地的原有使用人。如果土地是通過劃撥來的,或者是出讓拍賣來的,土地使用權(quán)是自己的,補償利益會高一些。
土地補償利益一般情況下它是根據(jù)本次拆遷安置補償方案,確定土地補償?shù)馁M用,或者是在土地補償里,土地補償費用在上述三項補償里予以綜合考慮在內(nèi),不再單獨進(jìn)行補償。所以要看清楚如果說是土地使用權(quán)費用單獨補償了,還是把土地補償費用納入了這三項里,在前三項進(jìn)行評估補償時已經(jīng)參考了這個因素。
所以說,企業(yè)主要引起注意,實踐中有的當(dāng)事人會問律師,地上附著物的錢拿了就是廠房的錢,那能不能要土地的錢?一定要看下地上附著物的補償有沒有參考,補償評估里有沒有考慮到土地的因素。所以說,有的是合并了,有的是單獨分列的。
(5)停產(chǎn)停業(yè)的損失補償
在實踐中一般是兩種情形:一個是根據(jù)建筑面積,按照建筑面積每平方米的百分之幾乘以企業(yè)的平米數(shù),有的是給一次性補償,還有的是按照平均營業(yè)額乘以6個月或者8個月的一次性補償。實踐中的方式不一樣,可能補償?shù)母吆偷鸵膊灰粯?,但是總體上這一項還是有的。在具體的拆遷補償安置方案里,都會有明確的規(guī)定。
如果說沒有明確的規(guī)定,在地方比如說《國有土地上房屋征收與補償條例》關(guān)于營業(yè)損失,停產(chǎn)停業(yè)損失這些補償?shù)?,各個地方都有明確的一些細(xì)則,也可以結(jié)合法律的規(guī)定,也可以結(jié)合安置補償方案,對照公布出來的方案的一些標(biāo)準(zhǔn)。
(6)不可移動設(shè)備的補償
這個很好理解的,企業(yè)的設(shè)備建成之后,如果移動可能會毀壞,可能設(shè)備是永久的鑲在那里了,存在這樣的客觀情況的一些設(shè)備,不具有移動性的。
(7)可移動設(shè)備搬遷費、調(diào)試費及功能損失費
可移動設(shè)備與不可移動設(shè)備的補償,這兩個項目有的時候是結(jié)合起來用,有可能是單向來用。
設(shè)備不能移動了,怎么補償?移動之后產(chǎn)生搬運費,因為有些設(shè)備的搬運費用真的很貴,它要符合搬運的一些條件,再一個有些設(shè)備移動之后,會產(chǎn)出調(diào)試費用,有的還需要請技術(shù)專員,也會產(chǎn)生一些費用。包括一些功能的損失,因為移動了減少一些性能等等。這些比較具體問題,需要具體分析。
(8)原材料半成品的損失
因為拆遷,有的拆遷是提前進(jìn)行告知,在告知的時候,企業(yè)可能本身要做了一些準(zhǔn)備,比如說減少生產(chǎn),減少一些成本投入。但是,有的是可能一通知就馬上進(jìn)行搬遷,這種緊急情況下可能造成一些原材料和半成品的損失,在法律上有相關(guān)規(guī)定是有該補償項目的。
(9)解聘員工的安置補償費用
在實踐中要求會比較高一些,比如說員工的一些合同問題,員工的社保問題。比如不能說拆遷了,原來是10個人,遇到拆遷問題的時候在平常企業(yè)一些人員的來往,還有人員聘用一定要完善一些,按照《勞動法》盡量完善一些手續(xù)。
(10)拆遷補助費和拆遷獎勵
每個拆遷項目可能都會涉及到拆遷獎勵,為了促進(jìn)搬遷,比如說截止到什么時候搬遷獎勵政策是20萬,那截止到在兩個月以后再完成,獎勵政策可能就15萬,會有一些類似的獎勵政策。
搬遷補助這些都是一些法定的補償項目,這些法定的補償項目每一項既要結(jié)合此次拆遷的安置補償方案,又要結(jié)合企業(yè)的實際情況,也會介入一些評估。
所以說不管是企業(yè)納入征收還是沒納入征收的,做一個企業(yè)資產(chǎn)的登記,比如說找公證也好,或者是請評估公司也好,企業(yè)都有哪些財產(chǎn)都有什么,多少數(shù)量單位,這些做好登記,制作財產(chǎn)清單明細(xì)表,這樣做好證據(jù)保存,企業(yè)對自身資產(chǎn)情況有書面的證據(jù)。如果更完善一些,建議做好這方面的一些工作。
4、這類違建拆除如何補償?
關(guān)于拆違建,在法律上,尤其是2012年的《行政強制法》有明確的流程性的規(guī)定,不是說企業(yè)是違建就是違建,會有書面上的程序。
基本上包括幾大步:一個是先發(fā)告知書、限期拆除通知書或者責(zé)令限期改正通知書,會有一些通知書面的文書,蓋行政相關(guān)部門的章。需要明確是什么行政機關(guān)簽發(fā)的,簽發(fā)的內(nèi)容是什么。
有的在下達(dá)告知書的時候也會告知聽證的權(quán)利、申訴的權(quán)利等等。需要引起注意,甚至在事先告知書里也會告知相應(yīng)的救濟(jì)權(quán)利,60日內(nèi)復(fù)議,6個月內(nèi)起訴。限期拆除決定書、催告書和強制拆除決定書。這些文件哪個能訴,哪個不能訴,怎么訴,如果遇到問題的,特別要去注意,其中事先告知書、決定書、強制拆除書按照法律規(guī)定是可訴的行政行為。
這些行政行為強制拆除當(dāng)事人的建筑,如果當(dāng)事人提起法律訴訟,對這些文件不認(rèn)可,如果認(rèn)定為違法建筑了,但是可能是由于某些原因造成的,沒有手續(xù),或者是因為規(guī)劃調(diào)整了造成了建筑是違建。企業(yè)主有異議認(rèn)為不是違建,那么收到這些通知書的時候,一定要提起訴訟進(jìn)行法律救濟(jì)。
如果不撤銷決定,即便是程序違法,確定強拆違法,那么談賠償問題的時候,可能會不利,因為法律上在賠償過程中,在庭審過程當(dāng)中,法律保護(hù)的是企業(yè)的合法財產(chǎn),如果確認(rèn)是違建了,不屬于合法財產(chǎn),就不賠償。那么法官認(rèn)定造成的賠償數(shù)額往往會低于正常的合法的建筑的賠償數(shù)額。
在實踐中,即便是確定程序違法,到賠償?shù)臅r候,也可能會面臨一些不利的因素。所以說在遇到這些文書的時候,大家一定要提高法律意識,違建一定要引起重視,一旦書面作出了,因為行政行為的作出具有確定性、強制性和執(zhí)行性。
只要確定是違建,不管對和錯都要執(zhí)行。如果說企業(yè)不認(rèn)為是違建,可以提起法律救濟(jì),推翻是違建的主張,如果不推翻,過期生效,具有強制性和執(zhí)行性。所以說也有個訴訟期限的問題,不是說當(dāng)時沒引起注意,后來拆完了再起訴,但是這個也有一個期限的問題,大家要引起注意。
5、對安置補償有異議怎么辦?
根據(jù)我國相關(guān)法律規(guī)定,被征收人可以在收到征收決定、征收補償決定等具體行政行為的60日內(nèi)提起行政復(fù)議,6個月內(nèi)提起行政訴訟。如果房子被強拆,要在知道強拆之日的6個月內(nèi)提起訴訟。