導(dǎo)讀：征收實踐中，依然存在個別行政機關(guān)“以拆違代拆遷”的情況。遇到這一情況時，被征收人常常糾結(jié)的是補償是否會受到影響，而忽略了行政機關(guān)作出的限期拆除違法建筑決定書。其實，行政機關(guān)作出的限期拆除決定，與你的房屋、征收補償?shù)戎卮髾?quán)益有著緊密聯(lián)系。本文，在明所的李順華律師團隊將從法律的角度為大家分析，有關(guān)部門在作出限期拆除決定書時，可能涉嫌程序違法的5個突破點，大家在遇到征收時可以審慎參考。

作者丨王如冉 北京在明律師事務(wù)所

行政機關(guān)作為依法行使國家權(quán)力、執(zhí)行國家行政管理職能的機關(guān)，其作出相關(guān)行政行為時，尤其需要注意手段和目的正當(dāng)性，應(yīng)當(dāng)符合程序正義的要求。

如果該行政行為缺乏正當(dāng)性、合法性，那么行政機關(guān)作出的限期拆除決定書就有被人民法院判決撤銷的可能性。這對于我們推進代理工作，促進被征收人獲得更為滿意的補償有極大幫助。

一、作出決定的行政機關(guān)是否有法定的行政處罰權(quán)

《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》規(guī)定，未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證或者未按照建設(shè)工程規(guī)劃許可證的規(guī)定進行建設(shè)的，由縣級以上地方人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門責(zé)令停止建設(shè)。

據(jù)此，縣級以上地方人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門擁有城鄉(xiāng)規(guī)劃行政處罰權(quán)及裁量權(quán)。

住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部《關(guān)于規(guī)范城鄉(xiāng)規(guī)劃行政處罰裁量權(quán)的指導(dǎo)意見》中指出，城鄉(xiāng)規(guī)劃行政處罰裁量權(quán)，是指城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門或者其他依法實施城鄉(xiāng)規(guī)劃行政處罰的部門，依據(jù)《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第六十四條規(guī)定，對違法建設(shè)行為實施行政處罰時享有的自主決定權(quán)。

當(dāng)前實踐中，許多地區(qū)已經(jīng)由當(dāng)?shù)爻鞘泄芾砭C合行政執(zhí)法部門負責(zé)相對集中行使行政處罰權(quán)。所以，廣大被征收人要注意審查，作出限期拆除決定的主體是否合法。

二、行政機關(guān)是否保障了相對人的聽證權(quán)

《行政處罰法》第四十二條規(guī)定：“行政機關(guān)作出責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照、較大數(shù)額罰款等行政處罰決定之前，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人有要求舉行聽證的權(quán)利；當(dāng)事人要求聽證的，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)組織聽證?！?/p>

行政機關(guān)作出的限期拆除違法建筑決定書，涉及被征收人的房屋及其他建筑，屬于重大財產(chǎn)權(quán)益。因此，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)在作出處罰前告知被征收人有要求舉行聽證的權(quán)利。若行政機關(guān)未進行告知，就屬于明顯的程序違法。

三、決定是否經(jīng)過行政機關(guān)負責(zé)人集體討論決定

《行政處罰法》第三十八條規(guī)定：“……對情節(jié)復(fù)雜或者重大違法行為給予較重的行政處罰，行政機關(guān)的負責(zé)人應(yīng)當(dāng)集體討論決定?！?/p>

出于“以拆違代拆遷”的目的，個別急于實現(xiàn)征收的行政機關(guān)，通常會作出責(zé)令限期拆除房屋的相關(guān)文書。限期拆除，明顯屬于給予較重的行政處罰，行政機關(guān)的負責(zé)人應(yīng)當(dāng)經(jīng)過集體討論，慎重決定。

但是，從行政行為實施伊始，行政目的就帶有不正當(dāng)性，自然導(dǎo)致了手段的不正當(dāng)。有時，行政機關(guān)無法提供已通過集體討論的相關(guān)證據(jù)。因此，這一程序也應(yīng)引起被征收人的重視。

四、行政機關(guān)是否依法進行了調(diào)查并收集證據(jù)

《行政處罰法》第三十六條規(guī)定：“除本法第三十三條規(guī)定的可以當(dāng)場作出的行政處罰外，行政機關(guān)發(fā)現(xiàn)公民、法人或者其他組織有依法應(yīng)當(dāng)給予行政處罰行為的，必須全面、客觀、公正地調(diào)查，收集有關(guān)證據(jù)。”

可見，行政機關(guān)作出行政處罰，應(yīng)經(jīng)過全面的調(diào)查并有充分的證據(jù)。調(diào)查人員一般會制作現(xiàn)場檢查（勘驗）筆錄及詢問筆錄，并經(jīng)被征收人的簽名確認。

征收過程中，如果你發(fā)現(xiàn)行政機關(guān)未進行過相關(guān)的調(diào)查，即作出了限期拆除決定書，則屬于明顯的程序違法。

五、決定書中是否明確告知相對人復(fù)議及訴訟權(quán)利

《行政強制法》第四十四條規(guī)定：“對違法的建筑物、構(gòu)筑物、設(shè)施等需要強制拆除的，應(yīng)當(dāng)由行政機關(guān)予以公告，限期當(dāng)事人自行拆除。當(dāng)事人在法定期限內(nèi)不申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟，又不拆除的，行政機關(guān)可以依法強制拆除?！?/p>

從上述法律規(guī)定中可以看出，即使房屋真的屬于違法建筑，行政機關(guān)也不能立刻強制拆除。

行政機關(guān)在相關(guān)的決定書中，應(yīng)當(dāng)明確告知行政相對人法定的救濟權(quán)利，并列明法律規(guī)定的復(fù)議期限和起訴期限。這期間就是您維護自身合法權(quán)益的黃金時段，大家應(yīng)當(dāng)積極通過法律途徑認定該決定的違法性。

如果行政機關(guān)徑行拆除房屋而忽視被征收人的合法救濟權(quán)利，則屬于程序違法。

最后，在明拆遷律師想提示廣大被征收人，在征收過程中，我們會遇到各種不同的情況。如果行政機關(guān)以房屋屬于違建為由作出限期拆除決定書，要及時審查其合法性和正當(dāng)性，具體問題可以參考本文內(nèi)容。必要時，大家也可以委托專業(yè)律師介入，依法行使救濟權(quán)利。