導(dǎo)讀：據(jù)澎湃新聞日前報(bào)道，安徽省銅陵市村民徐先生的一處房屋和養(yǎng)殖場近日被以防汛為由強(qiáng)行拆除。那么，當(dāng)?shù)劓?zhèn)政府能否憑借“省領(lǐng)導(dǎo)督導(dǎo)檢查發(fā)現(xiàn)問題督辦單”認(rèn)定堤壩違建并實(shí)施拆除呢？影響河道、湖泊行洪的建筑物依法究竟該怎么拆？本文，在明律師就為大家淺析這一問題。

要點(diǎn)一：《防洪法》對此類情形的規(guī)定

《防洪法》第22條規(guī)定，禁止在河道、湖泊管理范圍內(nèi)建設(shè)妨礙行洪的建筑物、構(gòu)筑物，傾倒垃圾、渣土，從事影響河勢穩(wěn)定、危害河岸堤防安全和其他妨礙河道行洪的活動。

其第55條對這類違法行為的處罰規(guī)定如下：違反本法第二十二條第二款、第三款規(guī)定，有下列行為之一的，責(zé)令停止違法行為，排除阻礙或者采取其他補(bǔ)救措施，可以處五萬元以下的罰款：（一）在河道、湖泊管理范圍內(nèi)建設(shè)妨礙行洪的建筑物、構(gòu)筑物的……

這里的處罰主體應(yīng)理解為當(dāng)?shù)厮姓鞴懿块T。

要點(diǎn)二：《河道管理?xiàng)l例》對此類情形的規(guī)定

《河道管理?xiàng)l例》第44條規(guī)定，違反本條例規(guī)定，有下列行為之一的，縣級以上地方人民政府河道主管機(jī)關(guān)除責(zé)令其糾正違法行為、采取補(bǔ)救措施外，可以并處警告、罰款、沒收非法所得；對有關(guān)責(zé)任人員，由其所在單位或者上級主管機(jī)關(guān)給予行政處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任：

（一）在河道管理范圍內(nèi)棄置、堆放阻礙行洪物體的；種植阻礙行洪的林木或者高稈植物的；修建圍堤、阻水渠道、阻水道路的。

（二）在堤防、護(hù)堤地建房、放牧、開渠、打井、挖窖、葬墳、曬糧、存放物料、開采地下資源、進(jìn)行考古發(fā)掘以及開展集市貿(mào)易活動的。

（三）未經(jīng)批準(zhǔn)或者不按照國家規(guī)定的防洪標(biāo)準(zhǔn)、工程安全標(biāo)準(zhǔn)整治河道或者修建水工程建筑物和其他設(shè)施的。

（四）未經(jīng)批準(zhǔn)或者不按照河道主管機(jī)關(guān)的規(guī)定在河道管理范圍內(nèi)采砂、取土、淘金、棄置砂石或者淤泥、爆破、鉆探、挖筑魚塘的。

（五）未經(jīng)批準(zhǔn)在河道灘地存放物料、修建廠房或者其他建筑設(shè)施，以及開采地下資源或者進(jìn)行考古發(fā)掘的。

（六）違反本條例第二十七條的規(guī)定，圍墾湖泊、河流的。

（七）擅自砍伐護(hù)堤護(hù)岸林木的。

（八）汛期違反防汛指揮部的規(guī)定或者指令的。

其第46條進(jìn)一步明確了處罰的執(zhí)行程序：當(dāng)事人對行政處罰決定不服的，可以在接到處罰通知之日起15日內(nèi)，向作出處罰決定的機(jī)關(guān)的上一級機(jī)關(guān)申請復(fù)議，對復(fù)議決定不服的，可以在接到復(fù)議決定之日起15日內(nèi)，向人民法院起訴。

當(dāng)事人也可以在接到處罰通知之日起15日內(nèi)，直接向人民法院起訴。當(dāng)事人逾期不申請復(fù)議或者不向人民法院起訴又不履行處罰決定的，由作出處罰決定的機(jī)關(guān)申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。

據(jù)此可知，河道主管機(jī)關(guān)（即各級水利行政主管機(jī)關(guān)）無權(quán)逕行強(qiáng)制拆除涉嫌在河道、堤防違法建設(shè)的房屋，其必須依法申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。

在上述報(bào)道中，鎮(zhèn)政府認(rèn)定堤壩違建并實(shí)施拆除的行為顯然缺乏直接、明確的法律依據(jù)，即使其主張系“集中行使行政處罰權(quán)”也要看是否符合《行政處罰法》及有關(guān)政策文件的規(guī)定，在處罰主體方面難免顯得牽強(qiáng)。

需要明確的是，涉案房屋究竟是否屬于違建，與地方政府所采取的拆除行為在程序上是否合法是兩個問題。在明律師結(jié)合本案報(bào)道中披露的一些細(xì)節(jié)提示廣大農(nóng)民朋友以下幾點(diǎn)：

其一，上世紀(jì)90年代的翻建、擴(kuò)建行為若無任何用地、規(guī)劃、建房審批手續(xù)，通常不能被合法確權(quán)登記，在面臨拆遷項(xiàng)目時難以獲得100%的補(bǔ)償利益。

主張房屋已經(jīng)存在了20多年當(dāng)?shù)卣冀K未認(rèn)定其為違建并進(jìn)行處置，當(dāng)事人基于“信賴?yán)姹Ｗo(hù)”原則有理由相信其房屋系合法建筑難以成立。

“歷史遺留問題”的“時間線”一般劃在1982年、1987年，且其能夠?qū)⑺鏌o證房屋合法化的重要前提在于房屋沒有違法用地、嚴(yán)重違反城鄉(xiāng)規(guī)劃、威脅河道防洪安全等情形。若存在這些事實(shí)上持續(xù)多年的違法狀態(tài)，依法消除這樣的狀態(tài)才是違建立法的應(yīng)有之義。

其二，對所認(rèn)定違建的拆除應(yīng)當(dāng)依據(jù)《行政強(qiáng)制法》和前述防洪、河道管理領(lǐng)域法律法規(guī)規(guī)定的程序嚴(yán)格執(zhí)行，作出限期拆除決定、書面催告和強(qiáng)制拆除決定等步驟不可隨意縮減，同時應(yīng)保障當(dāng)事人的陳述、申辯和申請聽證的權(quán)利。

否則，涉案拆除行為就可能涉嫌程序違法，當(dāng)事人有權(quán)依法提起行政訴訟追究強(qiáng)拆實(shí)施主體的法律責(zé)任。

但同時需要明確指出的是，若涉案房屋確系實(shí)體違建，那么當(dāng)事人即使通過訴訟確認(rèn)其強(qiáng)拆行為程序違法，也不意味著其能夠依法獲得行政賠償。能不能賠償，要看當(dāng)事人有沒有合法利益受損，違法的“利益”是不受法律保護(hù)的。

其三，“一戶一宅”是新修訂《土地管理法》明確堅(jiān)持的農(nóng)村宅基地管理原則。在“一戶多宅”的情形下，多出來的這處房屋的合法性通常難以被認(rèn)定。

在明拆遷律師最后鄭重提示大家，切勿繼續(xù)觸碰法規(guī)“紅線”在河道、防洪堤壩區(qū)域內(nèi)建房，這樣才能保障我們在拆遷時穩(wěn)穩(wěn)地獲取房屋的補(bǔ)償利益。